TMI Associates International Legal Services TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所東京都港区六本木六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL

Size: px

Start display at page:

Download "TMI Associates International Legal Services TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所東京都港区六本木六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL"

みさきはらしない
4 years ago
Views:

TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所 106-6123 東京都港区六本木 6-10-1 六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL: +81-(0)3-6438-5511 E-mail: chinalaw@tmi.gr.

1 TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所東京都港区六本木六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL: +81-(0) chinalaw@tmi.gr.jp 上海市徐匯区淮海中路 1045 号淮海国際広場 2606 室 TEL: +86-(0) 北京市朝陽区朝外大街乙 12 号昆泰国際大厦 2412A 室 TEL:+86-(0) 皆様には日頃より弊事務所へのご厚情を賜り誠にありがとうございますお客様の中国ビジネスのご参考までに TMI 中国最新法令情報をお届けします記事の内容やテーマについてご要望やご質問がございましたらご遠慮なく弊事務所へご連絡下さいバックナンバーについては弊事務所のウェブサイトに掲載させていただきますので併せてご利用下さい (global/legal_info/china/index.html) 目次一. 中国最新法令 1. 中央法規 (1) 土地利用総体計画管理弁法 (2) インターネットニュース情報サービス管理規定 2. 司法解釈 (1) 公民個人情報刑事案件の法律適用の若干問題に関する最高人民法院最高人民検察院の解釈 (2) 最高人民検察院が公布した 2016 年度検察機関による知的財産保護十大典型案件二. 連載中国企業法実務 / 第十一弾 : 外商投資企業の各種手続 ( 第 6 回持分出資 ) 三. 中国法務の現場より 1. シェア自転車に関する指導意見 ( 意見募集稿 ) の公表 2. 民事法廷通訳の体験 1 Copyright 2017

2 一. 中国最新法令 (2017 年 4 月中旬 ~2017 年 5 月中旬公布分 ) 1. 中央法規 (1) 土地利用総体計画管理弁法 1 国土資源部 2017 年 5 月 8 日公布同日施行 1 背景中国は土地の社会主義公有制を実行し都市の市街地の土地は国家の所有に属し農村及び都市の郊外地区の土地は法律の規定により国家所有に属するものを除き農民集団の所有に属している 2 また国は土地用途管理制限制度を実行し土地利用総体計画を編成し土地の用途を定め土地を農業用地建設用地及び未利用地に分けるそして土地を使用する単位及び個人は厳格に土地利用総体規画の定める用途に従い土地を使用しなければならないとされている 3 土地管理法及びその実施条例 4 はいずれも土地利用総体計画の章を設け土地利用総体計画の担当機関及びその権限計画期限編成の原則と要求審査認可及び変更の手続等を定めている土地利用総体計画管理弁法 ( 以下本管理弁法という ) はこれらの法律及び行政法規の規定に基づき土地利用総体計画の管理を強化規範し耕地を厳格に保護し且つ土地使用の節約集約を行うことを目的とする部門規則である 5 2 内容本管理弁法は土地利用総体計画の (a) 計画編成 (b) 計画内容 (c) 審査と認可申請 (d) 計画実施 (e) 計画変更等についてそれぞれ以下のとおり定めているア計画編成土地利用総体計画は国家省市県と郷 ( 鎮 ) 6 の 5 級に分かれ各級の人民政府が同級の土地利用総体計画を編成する具体的には各級の人民政府の国土資源主管部門が環境保護部門及び不動産管理部門等と連携し土地利用現状により国民経済と社会発展計画等の要求に従い国土計画及び国家発展戦略等に基づき同級の土地利用総体計画の大綱を編成するとともに下級人民政府 ( 国土資源主管部門 ) の土地利用総体計画 ( 大綱 ) を審査する 7 また県レベル以上の地方国土資源主管部門は許可された土地利用総体計画の大綱に基づいて土地利用総体計画を編成し郷 ( 鎮 ) の総体計画は所在地の 1 土地利用总体规划管理办法 2 土地管理法 ( 中华人民共和国土地管理法 ) 第 2 条第 8 条土地管理法第 4 条土地管理法実施条例 ( 中华人民共和国土地管理法实施条例 ) 本管理弁法第 1 条村の土地利用規画は郷 ( 鎮 ) の土地利用総体規画に含まれている ( 本管理弁法第 5 条 ) 本管理弁法第 5 条第 6 条第 8 条 2 Copyright 2017

3 県レベルの土地利用総体計画と一緒に編成することができる 8 イ計画内容土地利用総体計画には土地利用現状供給と需要の分析計画の主な目的及び土地使用の節約集約方案等の内容が含まれている 9 また各級の国土資源主管部門は土地利用総体計画を編成する場合のポイントについてもそれぞれ定めている 10 ウ審査と認可報告土地管理法第 21 条によると土地利用総体計画については分級審査認可が 11 実施され省レベル等の土地利用総体計画は国務院に報告し認可を受けそれ以外は級を追って省自治区又は直轄市の人民政府に報告して認可を受けるとされているそして本管理弁法においては土地利用総体計画の報告の必要資料審査根拠審査内容審査期間等の審査認可に関連する詳細事項が定められている 12 エ計画実施土地利用総体計画は土地用途管理規制の重要な根拠でありいかなる土地の利用活動も土地利用総体計画に定める土地用途に適合しなければならず土地利用総体計画に定める用地規模と総体配置手配を超えてはならない 13 オ計画変更土地管理法第 26 条によると認可を経た土地利用総体計画の変更については必ず原認可機関の認可を経なければならず認可を経ないで土地利用総体計画の確定する土地用途を変更してはならないとされているそして本管理弁法においては当該土地利用総体計画の変更申請の所要資料審査内容等の改正の審査認可に関連する詳細事項が定められている (2) インターネットニュース情報サービス管理規定国家インターネット情報弁公室 2017 年 5 月 2 日公布 2017 年 6 月 1 日施行 1 背景 2005 年 9 月 25 日付で国務院報道弁公室及び情報産業部 16 より公布施行されたイ 8 9 本管理弁法第 9 条本管理弁法第 15 条 10 本管理弁法第 16 条 ~ 第 21 条 11 省自治区及び直轄市及び省及び自治区人民政府所在地の市等 ( 土地管理法第 21 条 ) 12 本管理弁法第 24 条 ~ 第 31 条 13 本管理弁法第 32 条 14 本管理弁法第 39 条 ~ 第 41 条 15 互联网新闻信息服务管理规定年第 11 期全人代第 1 回会議で工業情報化部へ発展解消となった 3 Copyright 2017

4 ンターネットニュース情報サービス管理規定 ( 以下旧管理規定という ) が実施されてからすでに 10 年以上経過しインターネットの技術及びアプリケーションの著しい発展によりその一部の規定はインターネットニュース情報サービスの発展と管理の現状に適合しなくなったそのため (a) インターネット上の虚偽報道等の新しいネット違法行為を規制する 17 こと (b)2016 年 11 月 7 日に公布されたインターネット安全法等インターネット管理に関する新しい法律法規に沿う内容に改正すること (c)weibo( 微博 ) WeChat ( 微信 ) 等の新しい SNS の出現及び普及というインターネットの技術及びアプリケーションの発展に対応すること及び (d) 管理部門を調整 ( 国務院報道弁公室から国家インターネット情報弁公室に変更 ) することを目的として旧管理規定を改正し新しい管理部門である国家インターネット情報弁公室よりインターネットニュース情報サービス管理規定 ( 以下本管理規定という ) として改めて公布された 2 内容旧管理規定と比べると本管理規定において主に以下の内容が修正又は追加されている 18 ア制定根拠の追加旧管理規定はその制定根拠を明記していないのに対して本管理規定はイン 19 ターネット安全法インターネット情報サービス管理弁法及び国家インターネット情報弁公室によるインターネット情報内容管理業務の担当への授権に関する国務院の通知 20 に基づいて制定することを明記しインターネット安全法 ( 法律 ) とインターネット情報サービス管理弁法 ( 行政法規 ) の関連規定を具体化するための部門規則と位置付けられている 21 イニュース情報の定義拡大旧管理規定はその規制対象となるニュース情報の定義について時事政治類のニュース情報をいい政治経済軍事及び外交等の社会公共事務の報道及び評論並びに社会的突発的事件に関する報道及び評論を含むと定めていたが本管理規定の当該定義において時事政治類のニュース情報との文言が削除されたためニュース情報の範囲が拡大されているそのため旧管理規定に比べ本管理規定が広く適用される可能性が否定できない年 6 月 1 日施行 18 本管理規定第 1 条年 1 月 8 日改正施行年 8 月 26 日施行 21 本管理規定第 2 条 4 Copyright 2017

5 ウ許認可範囲の拡大 22 旧管理規定では (a) 報道単位が設立し当該単位を超えて既に刊行登載され伝播されているニュース情報を登載し時事政治類の電子公告サービスを提供し公衆に対し時事政治類通信情報を発送するインターネットニュース情報サービス単位 (b) 非報道単位が設立しニュース情報を転載し時事政治類電子公告サービスを提供し公衆に対し時事政治類通信情報を提供するインターネットニュース情報サービス単位及び (c) 報道単位が設立し当該単位が既に刊行登載し伝播しているニュース情報を掲載するインターネットニュース情報サービス単位の設立についてそれぞれ国務院報道弁公室の認可 ((a) と (b) の場合 ) 又は国務院若しくは省レベルの報道弁公室の届出 ((c) の場合 ) が必要とされていたこれに対し本管理規定はインターネットニュース情報サービス単位とは関係なくウェブサイトアプリケーション掲示板ブログマイクロブログパブリックアカウントリアルタイム通信ツールネットライブ配信等の形式で社会大衆に対してインターネットニュース情報サービス ( インターネットニュース情報の収集編集と発布サービス転載サービス伝播プラットフォームサービスを含む ) を提供する行為についていずれもインターネットニュース情報サービス認可を取得しなければならず認可を取得することなく又は認可された範囲を超えてインターネットニュース情報サービス活動を行ってはならないと定めインターネットニュース情報サービスの認可が必要となる範囲をかなり拡大していると思われるエ許認可条件の再規定 23 上記ウのとおり本管理規定はインターネットニュース情報サービスの認可対象を改めて定めているため当該認可の条件についても以下のとおり改めて定めている (a) 中国国内法人であること 24 (b) 主な責任者総編集長は中国籍であること (c) サービスに適合する専門のニュース編集者内容審査人員と技術保障人員を擁していること (d) 健全なインターネットニュース情報サービス制度を有すること (e) 健全な情報セキュリティ管理制度と完全制御可能な技術保障措置を有すること本管理規定第 5 条本管理規定第 6 条第 1 項外資系 ( 中外合弁中外合作及び外商独資 ) 企業によるインターネット報道情報サービス単位の設立は禁止されている ( 本管理規定第 7 条第 1 項 ) 5 Copyright 2017

6 (f) サービスに適合する場所施設及び資金を有すること 25 オサービス提供者の各種の義務の追記本管理規定で定められたインターネットニュース情報サービス提供者等が負う各種の義務として以下のようなものが挙げられる (a) 総編集長の国家又は省レベル以下の情報弁公室への届出義務 (b) ユーザーにインターネットニュース情報伝播プラットフォームサービスを提供する場合ユーザーの真実な身分情報の提供を求める義務及び当該身分情報等に対する秘密保持義務 (c) ユーザーにインターネットニュース情報伝播プラットフォームサービスを提供する場合のユーザーとの契約締結義務 (d) インターネットニュースを転載する際に中央ニュース単位又は省レベルのニュース単位等国が定める範囲内の単位より発布されたニュース情報を転載し情報の出処元の作者元のタイトル等を事実とおりに明記する義務 (e) インターネットニュース情報サービス提供者とユーザーは法律又は行政法規に禁止される情報内容を制作複製発布伝播してはならない義務 26 カ情報共有等本管理規定は国と地方の情報弁公室によるインターネットニュース情報サービスの信用記録ブラックリストの設置及び電信公安新聞出版ラジオ映画テレビ等の部門との情報共有規制の設置を定めている 2. 司法解釈 (1) 公民個人情報刑事案件の法律適用の若干問題に関する最高人民法院最高人民検 27 察院の解釈最高人民法院最高人民検察院 1 背景 2017 年 5 月 8 日公布 2017 年 6 月 1 日施行近年中国においては個人情報侵害の犯罪が多発しているため 2015 年 11 月 1 日に施行された刑法修正案 ( 九 ) では従来の刑法第 253 条の 1 の公民個人情報販売不法提供罪の適用範囲を拡大し公民個人情報侵害罪と修正し当該修正後の刑法第 253 条の 1 は以下のとおり定めている国の関連規定に違反し他人に公民の個人情報を販売又は提供し情状が重い場合は 3 年以下の有期懲役又は拘役に処し単独で又は併せて罰金を科す情状が特に重い場合は 3 年以上 7 年以下の有期懲役に処し併せて罰金を科す本管理規定第 11 条 ~ 第 18 条本管理規定第 21 条 27 最高人民法院最高人民检察院关于办理侵犯公民个人信息刑事案件适用法律若干问题的解释 6 Copyright 2017

7 国の関連規定に違反し職責の履行又はサービスの提供過程において取得した公民の個人情報を他人に販売又は提供した場合前項の規定により重きに従い処罰する窃取又はその他の違法な方法で公民の個人情報を取得した場合第 1 項の規定により処罰する単位が前 3 項の罪を犯した場合単位について罰金を科し且つその直接に責任を負う主管者その他の直接責任者について各項の規定により処罰する本司法解釈は主に上記の刑法第 253 条の 1 の法律適用の関連問題に対する解釈であり主な内容は以下のとおりである 2 主な内容ア公民個人情報の定義本司法解釈第 1 条によると公民個人情報とは電子又はその他の方法で記録される単独又はその他の情報と一緒に特定の自然人の身分を識別するに足りる又は特定の自然人の活動状況を反映する各情報と定義され姓名身分証明書番号通信通話の連絡方法住所 ID パスワード財産状況及び位置移動軌跡の情報を含むものとされているイ公民個人情報の提供と違法取得本司法解釈第 3 条によると以下の場合刑法第 253 条の 1 第 1 項に定める公民個人情報を他人に提供する行為に該当する (a) 特定の個人に公民個人情報を提供する行為 (b) 情報ネットワーク又はその他のルートを通じて公民個人情報を発布する行為 (c) 収集先の同意を経ず適法に収集された公民個人情報を他人に提供する行為 ( 但し処理を経て特定の個人と識別できず且つ復元できない場合を除く ) また公民個人情報保護の規定に違反し購入収受交換等の方法を通じて公民個人情報を取得又は職責の履行又はサービスの提供過程において公民個人情報を収集した場合刑法第 253 条の 1 第 3 項に定めるその他の違法な方法で公民の個人情報を取得する行為に該当するウ情状が重いの判断基準本司法解釈第 5 条及び第 6 条によると違法な公民個人情報の取得販売又は提供行為が以下のいずれかに該当する場合刑法第 253 条の 1 第 1 項に定める量刑基準である情状が重い場合に該当する 28 (a) 位置移動軌跡情報を販売し又は提供し犯罪に用いさせた場合 (b) 他人が公民個人情報を利用して犯罪を実施することを知り又は知るべきにもかかわらず当該他人に公民個人情報を販売し又は提供した場合 28 本司法解釈第 5 条第 1 項第 6 条第 1 項 7 Copyright 2017

8 (c) 位置移動軌跡情報通信内容信用情報及び財産情報を 50 件以上違法に取得し販売し又は提供した場合 (d) 宿泊情報通信記録健康生理情報取引情報等その他身体と財産の安全に影響を与える可能性がある公民個人情報を 500 件以上違法に取得し販売し又は提供した場合 (e) (c) と (d) 以外の公民個人情報を 5000 件以上違法に取得し販売し又は提供した場合 (f) (c) ないし (e) の定める基準に数量は達しないものの相応の比例に応じた合計が関連する数量基準に達する場合 (g) 違法所得が 5000 人民元以上に達した場合 (h) 職責の履行又はサービスの提供過程において取得した公民個人情報を他人に販売し又は提供し数量又は金額が (c)~(f) の半数以上に達した場合 (i) 適法な経営活動のために (c) と (d) 以外の公民個人情報を違法に購入し収受しこれらの公民個人情報を利用して 5 万人民元以上の利益を得た場合 (j) その他の情状が重い場合エ情状が特に重いの判断基準本司法解釈第 5 条によると違法な公民個人情報の取得販売又は提供行為が以下のいずれかに該当する場合刑法第 253 条の 1 第 1 項に定める量刑基準である情状が特に重い場合に該当する 29 (a) 被害者の死亡重傷精神異常又は誘拐等の重大な結果を引き起した場合 (b) 重大な経済損失又は悪質な社会影響を引き起した場合 (c) 数量又は金額がウの (c)~(h) の定める基準の 10 倍以上に達した場合 (d) その他情状が特に重い場合オその他 (a) 公民個人情報を違法取得販売又は提供する犯罪活動を目的とするウェブサイト通信群を構築し情状が重い場合刑法第 287 条の 1 の規定に基づき情報ネットワークの違反利用罪により処罰し公民個人情報侵害罪にも該当する場合は公民個人情報侵害罪により処罰する 30 (b) ネットサービス提供者が法律行政法規に定める情報ネット安全管理義務を履行せず管理監督部門の是正命令を受けたにもかかわらず是正せずユーザーの公民個人情報の漏洩を引き起し厳重な結果を引き起した場合刑法第 286 条の 1 に基づき情報ネット安全管理義務の履行拒否罪により処罰する本司法解釈第 5 条第 2 項本司法解釈第 8 条本司法解釈第 9 条 8 Copyright 2017

9 32 (2) 最高人民検察院が公布した 2016 年度検察機関による知的財産保護十大典型案件最高人民検察院 2017 年 4 月 26 日公布同日施行 1 典型案件三上海瀋澄黄如偉等による登録商標を冒用した商品の販売案件ア案件事実 2013 年年初被告人瀋澄黄如偉等は出資し狂人情報技術有限公司 ( 以下狂人公司という ) の設立登記の手続を行い ( 瀋氏と黄氏は同社の株主である ) 福建省莆田市荔城区のある建物の 6 階を経営拠点として賃借し朱振亜氏 ( 狂人公司の法定代表者 ) 等の数人を雇用して上海美橙科技情報発展有限公司から中国国外のサーバーを賃借し当該サーバーを利用して中国の各地において 100 件以上の国外向けのウェブサイトを設置運営し広東省福建省等から仕入した LV MK NIKE 等の登録商標を冒用した偽ブランド商品を中国国外に販売した事件発覚後の調査によると 2013 年年初から 2015 年 3 月狂人公司が上記の偽ブランド商品を販売した後国際決済プラットフォームを通じて受領した商標対価は約 8,400 万人民元 ( 約 136 億日本円 ) になるイ訴訟過程上海市水上公安局は 2015 年 4 月 1 日に本件を立件し同日上海市公安局経済犯罪偵査総隊及び水上公安局は福建省莆田市における狂人公司の経営拠点において被疑者 10 数人の身柄を確保した同年 5 月 7 日上海市虹口区検察院は登録商標を冒用した商品の販売罪の容疑で瀋澄黄如偉等の逮捕を許可し 10 月 23 日付で犯罪被疑者のうちの 11 人を被告人として上海市楊浦区人民法院に公訴を提起した 2016 年 7 月 ~9 月楊浦区人民法院は順次本件各被告人に対して判決を下し瀋澄及び黄如偉はそれぞれ 6 年と 6 年 6 ヶ月の有期懲役 980 万人民元と 900 万人民元の罰金が科されたその他の被告人もそれぞれ 8 ヶ月 ~3 年 6 ヶ月の有期懲役 7 万円人民元 ~38 万人民元の罰金が科されたウ評価分析意見 (a) 刑法第 214 条に定める登録商標を冒用した商品の販売罪は登録商標を冒用した商品であることを明らかに知りながらこれを販売し販売金額が比較的大きい者は 3 年以下の有期懲役若しくは拘役に処し罰金を併科し又は単科する販売金額が巨大である場合には 3 年以上 7 年以下の有期懲役に処し罰金を併科するとの内容であり本件は当該犯罪に該当する典型的な案件であると思われる 32 最高检发布 2016 年度检察机关保护知识产权十大典型案例本稿ではそのうち一部を選んで紹介する 9 Copyright 2017

10 (b) 本件の被告人は何れも福建省に所在するがその設置運営する中国国外向けのウェブサイトのサーバーは上海にありまた販売対象は全て中国国外にいたことまた侵害されたブランドは全て国際的に著名なブランドであることから上海の経済秩序と知的財産の法治環境に甚大な損害を与えるため上海市の公安機関と検察機関はそれに基づいて本件を偵査公訴を提起したとのことである (c) 本件は (ⅰ) 犯罪行為の実行地域が広範であること ( 中国全国各地において国外向けのウェブサイトを設置運営していた ) (ⅱ) 偽ブランド商品の押収が困難であること ( 偽ブランド商品は全て中国国外に販売されたためこれらの商品の押収は不可能である ) (ⅲ) 犯罪金額を確定することが困難であること ( 狂人公司は会社の口座を避け国際決済プラットフォームを通じて多数の個人口座を利用して商品対価の決済を行ったため確実な犯罪金額を確定するのは非常に困難である ) などの原因で捜査が難航したものである 2 典型案件七北京何晨亮等による営業秘密侵害案ア案件事実被告人何晨亮劉春刚臧廷傑は北京理正ソフトウェア株式有限公司 ( 以下理正公司という ) の元プロジェクト研究開発及び管理人員であり 2011 年 5 月 ~2014 年の間臧廷傑等は理正公司との秘密保持契約に違反して北京大成華知ソフトウェア技術有限公司 ( 以下大成公司という ) を設立しその開発した管理情報システムを広州市芸築建築設計有限公司等の 5 社 ( 以下芸築公司等という ) に販売し販売金額は合計約 410 万人民元 ( 約 6,300 万日本円 ) にのぼったそして専門機構の鑑定によると上記の芸築公司等に販売された管理情報システムのデータベース表ストアドプロシージャ (Stored Procedure) 及びソースコード等は理正公司の管理情報システムの関連内容と同様又は事実上同様であることが判明したまた上記のデータベース表ストアドプロシージャ及びソースコード等は何れも公衆が知悉しておらず権利者のために経済的利益をもたらす営業秘密に該当するとのことであるイ訴訟過程北京市公安局西城分局は 2012 年 11 月 16 日に理正公司の通報を受け本件について立件した何晨亮と劉春刚は北京市公安局西城分局に身柄を確保された後北京市西城区検察院は 2014 年 9 月 1 日に両者の逮捕を許可し 2015 年 6 月 18 日に営業秘密侵害罪の容疑で北京市西城区人民法院に公訴を提起した 2016 年 7 月 4 日北京市西城区人民法院は営業秘密侵害罪として何晨亮に 2 年 6 ヶ月の有期懲役 10 万人民元の罰金劉春刚に 2 年 6 ヶ月の有期懲役 10 万人民元の罰金 10 Copyright 2017

11 を科する判決を下した何氏と劉氏は当該判決を不服として上訴したが北京市第二中級人民法院は原判決を維持する終審判決を下したまた臧廷傑については営業秘密侵害に係る管理情報システムの開発に関与しなかったものの大成公司の責任者として本件の犯罪において主要な役割を果たしたため 2015 年 3 月 11 日に身柄を確保され 2016 年 9 月 1 日に北京市西城区検察院より公訴が提起され 2016 年 12 月 12 日北京市西城区人民法院は営業秘密侵害罪として臧廷傑に 2 年 6 ヶ月の有期懲役 ( 執行猶予 2 年 6 ヶ月 ) 10 万人民元の罰金を科し且つ執行猶予期間中に工事実地調査設計及び工事監理業の管理情報システムの開発販売及び実施を禁止する判決を下したウ評価分析意見刑法第 219 条 ( 営業秘密侵害罪 ) によると約定に違反し又は営業秘密の保持に関する権利者の要求に違反して自己が掌握する営業秘密を開示し使用し又は他人が使用するのを許可する行為は営業秘密侵害行為に該当し営業秘密の権利者に対して重大な損害をもたらした者は 3 年以下の有期懲役若しくは拘役に処し罰金を併科し又は単科する特別に重大な結果をもたらした場合には 3 年以上 7 年以下の有期懲役に処し罰金を併科するとされている本件の被告人らが理正公司との秘密保持契約に違反して同社の営業秘密である管理情報システムを他人 ( 芸築公司 ) に販売した行為は上記の営業秘密侵害行為に該当し且つ販売金額が 410 万人民元にのぼったことから理正公司に対して重大な損害をもたらしたと人民法院に判断されたため営業秘密侵害罪の成立が認められた ( 田暁争外国法事務弁護士 ) 11 Copyright 2017

12 二. 連載中国企業法実務第十一弾 : 外商投資企業の各種手続 ( 第 6 回 / 全 9 回 ) 第 1 回 2016 年 12 月号外商投資企業の設立第 2 回 2017 年 1 月号役員の選任と変更第 3 回 2017 年 2 月号定款変更の各場面第 4 回 2017 年 3 月号増資減資第 5 回 2017 年 4 月号持分譲渡第 6 回 2017 年 5 月号持分出資第 7 回 2017 年 6 月号持分質権設定第 8 回 2017 年 7 月号企業買収第 6 回持分出資 1. はじめに外商投資企業に係る持分出資行為を規範化し投資の利便性を向上させ外国投資者の対中投資を促進するため商務部は 2012 年 9 月 21 日に外商投資企業に係る持分出資に関する暫定規定 33 ( 以下暫定規定という ) を公布した暫定規定は商務部が 2011 年 5 月 4 日に公布した外商投資企業に係る持分出資に関する管理弁法 ( 意見募集稿 ) 34 を踏まえて外商投資企業に係る持分出資の定義前提条件手続等について規定したものであるなお暫定規定はその後 2015 年に公布された一部規則及び規範性文書の改訂に関する商務部の決定 ( 以下 2015 年決定という ) 35 及び 2016 年に公布された外商投資企業設立及び変更届出管理暫定弁法 ( 以下届出管理暫定弁法という ) 36 によりその一部内容が修正された本稿では暫定規定の主な内容及び暫定規定の公布後に修正された内容について説明する 2. 持分出資の定義外商投資企業における持分出資とは国内外の投資者 ( 以下持分出資者という ) がその保有する中国国内企業 ( 以下持分企業という ) の持分を出資とし外商 33 商务部关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定 34 涉及外商投资企业股权出资的管理办法( 征求意见稿 ) 35 商务部关于修改部分规章和规范性文件的决定 36 外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法 12 Copyright 2017

13 投資企業 ( 以下投資先企業という ) を設立し又は変更する行為をいい 37 具体的には以下の場合が含まれる 38 会社新設の形式で外商投資企業を設立する場合増資をすることにより非外商投資企業を外商投資企業に変更する場合増資をすることにより外商投資企業の持分に変更を生じさせる場合 3. 持分出資の前提条件 (1) 持分について出資する持分は権利帰属が明らかで権能が完全で法により譲渡できるものでなければならず持分企業が外商投資企業である場合当該企業は法により許可を得て設立され外商投資産業政策に適合する企業でなければならない 39 また次の場合又は持分については持分出資することが禁止されている既に質権が設定されている持分既に法に基づいて凍結されている持分持分企業の定款合弁契約で譲渡が禁止されている持分不動産企業外商投資性会社外商投資ベンチャー( 持分 ) 企業の持分法律行政法規又は国務院の決定により持分譲渡には認可が必要されているがまだ認可を得ていない場合法律行政法規又は国務院の決定により譲渡してはならないとされた場合 (2) 投資先企業持分企業等について 44 持分出資後投資先企業と持分企業及びその直接又は間接的な持分保有企業は外商投資方向指導規定 45 外商投資産業指導目録 46 及びその他の外商投資関連規定に合 37 暫定規定第 2 条 38 ここにいう企業とは中国国内で法により設立された有限責任会社 ( 中国語は有限责任公司 ) 又は株式会社 ( 中国語は股份有限公司 ) をいう 39 暫定規定第 4 条第 1 項 40 暫定規定第 4 条 41 なお従前は持分企業の登録資本金が全額払い込まれていない場合持分企業となる外商投資企業が前年度の外商投資企業合同年度検査に参加しておらず又は合格していない場合持分出資を行うことが制限されていたが 2015 年決定の施行により暫定規定上の該当する規定が削除されているそのため現在では登録資本金が全額払い込まれていない段階でも持分出資をすることができるようになっている ( 外商投資企業合同年度検査については 2014 年の登録資本登記制度の改革方案に関する国務院の通知により廃止されている ) 42 中国語は外商投资性公司 43 中国語は外商投资创业 ( 股权 ) 投资企业 44 暫定規定第 5 条 45 指导外商投资方向规定 13 Copyright 2017

14 致しなければならない上記の規定に合致していない場合持分出資の申請前に関連資産業務を切り離し又は持分を譲渡しなければならない国内外の投資者が持分出資の方式で外商投資管理を回避してはならない 4. 持分出資の金額持分出資金額とは持分価値評価金額 ( 持分出資者と投資先企業の株主又はその他の投資者が持分評価に基づき共同で認定した出資とする持分の取引価格をいう ) のうち投資先企業の登録資本に計上される部分をいう持分出資金額は法により設立された国内の評価機構により評価を受け当該評価を基礎として持分出資者及び投資先企業の持分権者又はその他の投資者との間で協議の上で持分価値評価価額持分出資の金額を定めることができる 49 従前は投資先企業の全持分権者の持分出資の金額とその他の非金銭財産出資の金額との合計は投資先企業の登録資本金額の 70% を超えてはならないとされていたが 2015 年決定の施行により当該制限は撤廃されている 5. 持分出資の手続届出管理暫定弁法の施行以前の持分出資の手続は概ね以下のとおりとなっておりやや複雑なものであった 1 投資先企業への出資者又は投資先企業から審査認可機関に対して持分出資の認可申請 2 審査認可機関より認可がされた場合には外商投資企業批准証書が発行される 50 3( 持分企業が非外商投資企業の場合 ) 発行された証書に基づき持分企業において持分権者が投資先企業に変更されたことの届出又は認可手続を行う 51 ( 持分企業が外商投資企業の場合 ) 持分企業の持分権者に依然として外国投資者 ( 外商投資性企業外商投資ベンチャー ( 持分 ) 投資企業又は投資を主要な業務とする外商投資パートナー企業を含む ) が存在する場合発行された証書に基づき持分企業において持分権者が投資先に 46 外商投资产业指导目录暫定規定第 7 条第 2 項持分出資金額は持分評価値を超えてはならないとされている暫定規定第 6 条第 7 条第 1 項持分出資の未払込が記載されたもの暫定規定第 12 条 14 Copyright 2017

15 変更されたことの認可手続を行う 52 他方持分企業の持分権者に外国投資者が存在しなくなった場合認可又は届出手続を行い認可機関に対し保有する外商投資企業批准可証書を返上又は変更するの変更手続が完了後持分企業において工商局税務局税関外貨管理局にてそれぞれ変更登記手続を行うの変更手続が完了後投資先企業において審査認可機関に外商投資企業批准証 55 書の交換を申請 56 昨年の届出管理暫定弁法の施行により参入特別管理措置の実施対象 ( いわゆるネガティブリスト ) に該当しない外商投資企業の持分出資による設立及び ( 出資方法の ) 変更は届出制となり事前の許認可申請は必要なくなり商務部門への届出と工商登記変更を行えば足りることとなった上場企業に係る持分出資等の特則上場会社に係る持分出資国有資産に係る持分出資外商投資性会社に係る持分出資等の場合それぞれ別途関連規定も遵守する必要があり簡単に整理すると以下のとおりである番号持分出資の種類関連の法律規定 1 国内の上場会社に係る持分出資企業の国有財産権及び上場会社の国 2 有持分管理事項に係る持分出資外国投資者の上場会社に対する戦略投資管理弁法 58 等国家証券監督管理証券取引証券登記決済等の関連法律規定国有資産管理の関連規定暫定規定第 13 条第 2 項暫定規定第 13 条第 3 項暫定規定第 14 条第 1 項暫定規定第 15 条交換後の批准証書には持分出資払込済みの記載がされる届出管理暫定弁法第 5 条第 6 条第 1 項第 2 号但し届出制度の運用において商務部門が追加資料として従前の審査認可制の際に必要とされていた書類 ( 評価機構による持分価値評価報告書法律事務所による法律意見書 ) の提出を求める例もあるため注意が必要であるなお工商登記完了後に外貨登記等の手続を行う必要があるのは通常の会社設立や増資の場合と同様 58 外国投资者对上市公司战略投资管理办法 15 Copyright 2017

16 3 外国投資者による国内企業の買収に係る持分出資外国投資者による国内企業の買収に関する規定外国投資者が投資により投資性会社を 4 外商投資性会社に係る持分出資設立運営することに関する規定 61 等投 5 外国投資者が国内企業の持分を対価としてその他の投資者が保有する国内企業の持分と引き換える場合資性会社の設立運営に関する規定外商投資企業の投資者の持分変更に関す 62 る若干の規定 [ 応用編 ] 出資とする持分の権利帰属及び譲渡制限冒頭でも述べたとおり持分出資をする場合持分の権利帰属は明らかでなければならないしかし実務上持分 ( 持分権者 ) に変動があったにもかかわらず工商変更登記手続又は社内手続を怠ったため会社定款上の記載株主名簿上の記載及び出資証明の記載と工商登記情報とが一致しない場合があるこのような場合工商局は資料に瑕疵があることを理由に持分出資の登記手続を受理しない可能性があるため注意する必要があるまた出資する持分は譲渡できるものでなければならないが以下の場合持分又は株式の保有者がその持分又は株式を譲渡することが制限されるため持分出資への制限となる有限責任会社の持分権者が当該会社の持分権者以外の者に持分を譲渡する場合 1 その他の株主の過半数の同意を得る必要がある 63 発起人が保有する株式会社の株式は会社の成立日より 1 年以内にこれを譲渡し 2 てはならない 64 株式会社が株式を公開発行する前にすでに発行していた株式は株式会社の株券 3 の証券取引所における上場取引日より 1 年以内は譲渡してはならない 65 株式会社の董事監事高級管理職はその保有する自社の株式及びその変動状 4 況を当該会社に申告しなければならず在任期間中に毎年譲渡する株式はその保有する自社株式総数の 25% を超えてはならない关于外国投资者并购境内企业的规定 60 外国投資者によって中国の軍事関連企業等の買収がなされる場合には別途外国投資者による国内企業の買収に対する安全審査制度の確立に関する国務院弁公庁の通知 ( 国务院办公厅关于建立外国投资者并购境内企业安全审查制度的通知 ) が適用される 61 关于外商投资举办投资性公司的规定 62 外商投资企业投资者股权变更的若干规定会社法第 71 条第 2 条会社法第 141 条第 1 項会社法第 141 条第 1 項会社法第 141 条第 2 項 16 Copyright 2017

17 株式会社の董事監事高級管理職が離職してから半年以内にその保有する自 5 社株式を譲渡してはならない 67 株式会社の定款において当該会社の董事監事及び高級管理職がその保有する 6 自社株式を譲渡することに対して制限的規定をおくことができる 68 上場会社の買収において買収者が保有する買収対象上場会社の株券は買収行 7 為完了後の 12 ヶ月以内に譲渡してはならない 69 8 国有持分又は国有株式の譲渡は通常関連部門の許可を得る必要があるそのため持分を持って出資する前にまず当該持分に譲渡制限があるかどうかを確認する必要があることに留意されたい ( 楊華中国法顧問 ) 会社法第 141 条第 2 項会社法第 141 条第 2 項証券法第 98 条 17 Copyright 2017

18 三. 中国法務の現場より 1. シェア自転車に関する指導意見 ( 意見募集稿 ) の公表 (1) 概要交通運輸部は 2017 年 5 月 22 日にインターネットレンタル自転車発展の奨励及び規範化に関する指導意見 ( 意見募集稿 ) 70 ( 以下本意見という ) を公表した北京等の大都市ではインターネットレンタル自転車 ( いわゆるシェア自転車 71 ) が爆発的に普及しており利便性が向上している半面で弊害も顕在化しており当局としても早急なルール作りが必要と認識したのではないかと考えられる本意見について利用者の視点から重要と思われる点を解説する (2) 背景交通運輸部はシェア自転車の現状におけるメリットとデメリットを以下のとおり認識しておりかかる認識に基づいて本意見を制定したメリット市民の外出ニーズをさらに満足させている 72 都市交通の最後の 1km 問題を有効に解決している都市交通の渋滞を緩和している ( 温室効果ガスを排出しないという意味で ) クリーンな外出システムを構築しているデメリット乱雑に駐輪されている車両のメンテナンスが行き届いていない企業の責任が履行されていないユーザーの資金及び情報の安全リスクが存在する (3) 具体的内容 1 シェア電動自転車の不奨励本意見ではシェア電動自転車の普及は奨励しないと明記されているそのためシェア自転車を超えてシェア電動自転車が普及することは考えにくい 2 秩序ある車両投入の指導本意見では各都市の特徴やキャパシティ駐輪設備市民の外出ニーズを研究して合理的かつ秩序ある車両の投入を導くことが規定されている原文は关于鼓励和规范互联网租赁自行车发展的指导意见公开征求意见的通知である原文は共享单车である地下鉄の駅やバスの停留所から目的地までの相当程度の距離の移動が容易でない都市の公共交通整備の限界をこのようにいう 18 Copyright 2017

19 現状各事業者がユーザーの囲い込みを狙って短期間に大量の新規車両を投入しており歩道上がシェア自転車で占拠されて歩行の妨げになっていることから当局としては台数に一定の制限を設けたいと考えているようである 3 車両駐輪場所の設置及び建設本意見では各都市の特性に応じた自転車駐輪場所設置技術ガイドラインを制定し自転車駐輪場所設置をルール化しなければならないとされているかかる内容が具体化されて都市ごとにルールが制定された場合シェア自転車の駐輪場所が限定され目的地まで到達できるというシェア自転車の利便性が失われるおそれもある他方歩行者や自動車運転者の視点からすれば歓迎すべき内容であるともいえシェア自転車の利便性維持と秩序ある駐輪をいかに調整するかという意味で行政の手腕が問われるところである 4 ユーザー資金の安全管理の強化本意見ではシェア自転車運営企業に対してデポジット無しでサービス提供することを奨励しているまた企業がユーザーからデポジットを徴収する場合厳格に自己資金とユーザーのデポジットとを区別して登録地においてデポジット専用口座を開設することを要求しているさらに企業が合併その他の組織再編を行い又はシェア自転車事業から撤退する場合必ず合理的な方法によってユーザーの権益と資金の安全を確保しなければならないとされている冒頭に記載したとおり交通運輸部がユーザーの資金の安全にリスクがあると認識していることからすればデポジットを受領した企業がユーザーにデポジットを返還しないというケースが実際に発生している可能性があるそのような事態が広く発生することを防止するためにデポジット無しのシステムを奨励するとともに徴収する場合の厳格な管理を要求しているものと考えられる他方現在のシェア自転車の価格 (30 分以内であれば 0.5 元 ~1 元程度であり週末等には無料キャンペーンが行われることも多い ) はデポジットの一部を取り崩して運営することが前提になっているとの疑念もあり将来的にはデポジットの安全と引き換えに利用料が上昇するという事態が生じる可能性も否定できない (4) まとめ本意見はまだ意見募集稿の段階であり正式に公布施行されるまでにはなお一定の時間を要すると思われるが重要な内容を含むものであり今後の動向に注目する必要がある ( 弁護士中城由貴 ) 19 Copyright 2017

20 2. 民事法廷通訳の体験 5 月 8 日に天津の裁判所で民事訴訟の法廷通訳として出廷するという珍しい体験をした通常外国企業やその現地法人が民事訴訟の当事者となる場合その代理人である中国弁護士が中国語で訴訟追行を行い外国語でのやり取りは代理人がクライアントに説明をしたり訴状等の翻訳を提供したりすることで事足りるため法廷通訳が使われる場面は稀である本稿 2017 年 3 月号で取り上げたように裁判傍聴をして中国語でなされた裁判期日の状況を日本語でクライアントに報告するのが我々のような中国で働く日本の弁護士の一つの大きな役割であるが傍聴人としての関与の場合には現場で裁判所に対して通訳を行うものではないので法廷通訳とは全く別の役割である今回原告は米国人被告は英国人ともに外国籍個人でありそれぞれ英語ができる中国人弁護士が代理人となっているものの口頭での通訳能力に自信がないことまた一方代理人の通訳では相手方が納得しない恐れがあることから係争の基礎となった契約書の作成 ( 英語中国語の対訳版 ) に関与した小職が当事者より通訳人となるように依頼されて法廷通訳を務めたものである民事訴訟法第 262 条では人民法院が渉外民事事件を審理する際中華人民共和国にて通用する言語と文字を使うものとする当事者が通訳の提供を求める場合には提供することができるが費用は当事者の負担とすると規定される実際には通訳を必要とする当事者が自己の費用で通訳人を用意する扱いであるといわれるこれは日本の裁判において通訳人は日当及び通訳料を裁判所に請求できる 73 ( ただ訴訟費用として最終的には当事者に負担が命じられる ) のとは異なる扱いだと言える今回は奉仕活動の一環としての出廷であったため結局誰からも通訳費用は頂いていない 74 ところで小職は弁護士になる前東京地方裁判所で刑事法廷通訳 ( 中国語 ) を担当していたが日本の法廷通訳の場合通訳人宣誓を行った上で書記官の横の席に座ってワイヤレスマイクを使って通訳を行いまた各訴訟当事者から予め主張書面を FAX で頂いて事前に翻訳原稿を作れる部分については準備をしたうえで迅速かつ正確な通訳に努めていた今回は民事訴訟であることまた和解期日であったため日本の刑事法廷通訳とは単純な比較はできないが身分確認は原告代理人が裁判所に提出した申請書とパスポートの写しだけでパスポートの原本確認や通訳人の人定質問や宣誓などは行われなかったまた和解期日であるため逐語訳は要求されずポイントのみに絞って民事訴訟費用等に関する法律 ( 昭和 46 年 4 月 6 日法律第 40 号 ) 第 18 条中国語には広東語福建語などいろいろな方言があるため中国語の標準語である普通話については日本の裁判所では北京語という呼称がなされている 20 Copyright 2017

21 通訳を行った他方原告本人及びその代理人と前夜と当日の朝和解方針について十分な打ち合わせと準備 ( 中国語の和解条項とその英訳 ) をしておいた成果もあり通訳事件 ( 日本の裁判の経験上では通訳なし事件の 2 倍の時間がかかるのが普通 ) であるにも関わらず効率よく和解期日が進行し午前 10 時に開始して正午前には確定判決と同等の効力を有する民事調解書の作成正本交付までこぎつけた和解条項が双方の若干の交渉の上で確定すると書記官が中国語の和解条項を参照にしつつ調書をパソコンでタイピングするのと同時に小職が持ち込んだノートパソコンで英訳の修正を行い英訳を両当事者本人に見せて若干の修正意見をもらいさらにそれを書記官の調書にも尐し反映してもらうなどして調書を完成させたので裁判期日というよりも契約締結交渉現場でのやり取りに似た状況となったここにも事前の書面のやり取りが尐なく法廷の現場で口頭主義職権主義でどんどん審理を進めて短期間で紛争を解決させるという中国の裁判の特徴が表れているといえる原被告当事者間の任意の交渉では埒が明かなかった問題について民事訴訟を利用することにより両当事者が和解のテーブルに着き両当事者が外国人個人であるというハードルを乗り越えつつ即日で債務名義を取得し実効性のある紛争解決に道筋をつけることができた中国の裁判実務についてはいろいろな問題があることは事実であり日本における中国の裁判の評判は一般に芳しくないが中国の裁判所もうまく使えば早くて安くてうまい紛争解決ができることが法廷通訳の目を通じて再認識された ( 山根基宏弁護士 ) TMI 中国最新法令情報 2017 年 5 月号発行 :TMI 総合法律事務所監修 : 何連明外国法事務弁護士編集主幹 : 山根基宏包城偉豊弁護士発行日 :2017 年 5 月 31 日 21 Copyright 2017

消費者金融会社試験管理弁法(意見募集稿）

消費者金融会社試験管理弁法(意見募集稿） 20090602-3 中国法令調査報告書消費者金融会社試験管理弁法 ( 意見募集稿 ) 報告日 :2009 年 6 月 2 日管理番号 :20090602-3 今回のご報告のポイント本弁法 ( 意見募集稿 ) は消費者金融会社 ( 中国内の消費者向けローン会社 ) の設立条件や業務の範囲などを定めたものであり外国金融機関が消費者金融会社の投資者 ( 主要投資者一般投資者 ) となりうることが明らかにされている

TMI Associates International Legal Services TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所 東京都港区六本木 六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL

TMI Associates International Legal Services TMI 中国最新法令情報 (2017 年 5 月号 ) TMI 総合法律事務所東京都港区六本木六本木ヒルズ森タワー 23 階 TEL