多 い 原 因 といえるでしょう 最 近 報 道 されている 官 庁 からの 発 注 に 対 する 企 業 の 水 増 請 求 もここに 位 置 づけることが 可 能 です 次 に 考 えられるのが 2コンプライアンスに 対 する 認 識 の 欠 如 甘 さということが 指 摘 できます これは コ

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1 2013 年 1 月 31 日 コンプライアンス 雑 感 丸 の 内 中 央 法 律 事 務 所 弁 護 士 山 本 昌 平 1 最 近 企 業 や 組 織 の 運 営 にあたり コンプライアンス 経 営 が 重 視 されており コン プライアンスという 言 葉 を 耳 にしたことがある 方 も 多 いのではないでしょうか また 今 日 の 社 会 では コンプライアンスが 当 たり 前 などと 言 われます 他 方 依 然 として コンプライアンス 違 反 という 報 道 にもよく 接 します そこで 本 稿 では 最 近 よく 耳 にするコンプライアンスについて その 概 念 コン プライアンス 違 反 が 生 じる 要 因 違 反 した 場 合 招 来 する 結 果 コンプライアンスの ための 対 策 等 について 事 例 も 交 えながら 確 認 してみたいと 思 います 2 まず コンプライアンスとはどのような 概 念 でしょうか コンプライアンスという 言 葉 は 多 義 的 ですが ここでは コンプライアンス (Compliance)を 経 営 者 や 従 業 員 が 企 業 活 動 を 遂 行 するうえで 法 令 や 社 内 のル ールなどの 行 動 規 範 を 遵 守 すること( 法 令 遵 守 )と 意 味 づけましょう 要 するに 決 まったルールを 守 ることを 意 味 します なお ここで 注 意 ですが 遵 守 の 対 象 となる 概 念 としては たんに 法 令 だけではなく 社 内 のルールなどを 含 んだ 概 念 と 理 解 しておくべきでしょう 法 令 だけを 遵 守 の 対 象 とすると 法 令 さえ 守 ればよ いと 考 えがちになり 現 代 社 会 において 社 会 的 責 任 を 負 うべき 企 業 や 組 織 が 遵 守 すべ きルールとしては 十 分 とはいえないからです 従 って ここでいう 法 令 遵 守 という 場 合 の 法 令 は 文 字 通 りの 意 味 よりも 広 い 概 念 と 理 解 してください 3 このようにコンプライアンスとは 法 令 遵 守 つまり 決 まったルールを 遵 守 するこ とですから 当 たり 前 のことと 思 われる 方 も 多 いのではないでしょうか ところが この 当 たり 前 と 思 われることが 現 実 には 実 践 されていない 例 も 少 なく ありません そこで コンプライアンスを 考 えるにあたり まず 何 故 コンプライアンスが 実 践 されないのか その 原 因 につき 検 討 してみましょう まず あげられるのが 1 売 上 や 利 益 至 上 主 義 です つまり 売 上 や 利 益 獲 得 のた めには いわば 手 段 を 選 ばずということで 法 令 等 のルールに 違 反 してしまうという ものです バレなければいいという 安 易 な 意 識 が 根 底 にあるといえます これが 最 も 1

2 多 い 原 因 といえるでしょう 最 近 報 道 されている 官 庁 からの 発 注 に 対 する 企 業 の 水 増 請 求 もここに 位 置 づけることが 可 能 です 次 に 考 えられるのが 2コンプライアンスに 対 する 認 識 の 欠 如 甘 さということが 指 摘 できます これは コンプライアンスを 実 践 しないと 具 体 的 にどういう 結 果 事 態 を 招 来 するのかの 認 識 が 希 薄 化 していたり 欠 如 していたりするケースです 特 に 経 営 トップが コンプライアンスに 対 する 認 識 が 欠 如 していると 組 織 全 体 が 暴 走 し かねず ブレーキがかからなくなる 恐 れがあります そうしますと 発 覚 した 際 には 既 に 問 題 が 大 きくなっており 組 織 の 存 続 そのものが 危 うくなるケースもあります そして33つ 目 として 2に 関 連 しますが 規 制 緩 和 の 流 れの 下 公 正 な 競 争 を 行 うためのルール 遵 守 の 要 請 がこれまで 以 上 に 強 まっているという 大 きな 時 代 背 景 に 対 する 認 識 の 甘 さや 欠 如 が 指 摘 できると 思 います これまでの 業 界 社 内 のルールは 業 界 社 外 では 通 用 しなくなりつつあることに 対 する 体 制 の 切 り 替 えがなかなかでき ず 知 らず 知 らずのうち 業 界 の 常 識 が 社 会 の 非 常 識 になってしまっているケースも あります この3つの 要 素 が 絡 み 合 ってコンプライアンスが 実 践 されない 要 因 になっている といえるでしょう 4 ここで 上 述 の3の 点 について 補 足 しておきましょう 規 制 緩 和 は 小 泉 内 閣 の 下 で 大 きく 進 みました 参 入 障 壁 を 縮 小 撤 廃 し 新 規 参 入 を 促 し 自 由 競 争 の 下 健 全 な 企 業 活 動 により 日 本 経 済 の 維 持 発 展 を 目 指 そう としたものです そして この 自 由 競 争 が 成 立 するためには 自 由 かつ 公 正 なルールを 遵 守 すること が 前 提 となります つまり 競 争 に 参 入 する 者 にとって あらかじめどのようなルー ルがあるのかを 理 解 でき 参 入 者 が 皆 そのルールをきちんと 守 って 競 争 する 環 境 がな ければ 誰 も 競 争 に 参 入 致 しません その 点 で 自 由 かつ 公 正 なルールが 極 めて 重 要 と なります そして この 自 由 かつ 公 正 なルールを 破 った 場 合 には 当 該 違 反 者 に 対 し 厳 正 な サンクションが 課 されないと つまり 事 後 的 な 抑 制 がなされないと 誰 も 遵 守 しようと はしないでしょう 要 するに 競 争 に 参 入 し 易 くし その 分 ルール 違 反 した 場 合 は 厳 しく 罰 せられ るという 仕 組 みです 近 時 の 厳 しい 行 政 処 分 や 刑 事 訴 追 などはこの 文 脈 で 捉 えること ができます 事 前 規 制 から 事 後 抑 制 という 流 れです このように コンプライアンスの 要 請 は 時 代 の 大 きな 流 れの 中 で いわば 偶 然 で はなく 必 然 的 で 求 められてきたともいえるでしょう 5 以 下 では 具 体 的 な 事 例 を 元 に さらに 考 えてみましょう 事 例 としては 平 成 2 2

3 3 年 に 世 間 を 騒 がせた 光 学 機 大 手 O 社 の 不 祥 事 例 をとりあげてみましょう (1)この 光 学 機 大 手 O 社 の 事 案 につきましては 第 三 者 委 員 会 が 組 織 され 調 査 報 告 書 がHPにて 公 表 されております そこで この 調 査 報 告 書 を 元 に 検 討 したいと 思 います 事 案 はご 存 知 の 方 が 多 いと 思 いますが 概 略 以 下 のとおりです(O 社 の 調 査 報 告 書 を 参 考 にまとめました) 1985 年 以 降 の 急 速 な 円 高 によって 大 幅 に 営 業 利 益 が 減 少 したことを 受 け 当 時 の 社 長 が 当 時 隆 盛 となりつつあった 財 テクを 重 要 な 経 営 戦 略 と 位 置 付 け 金 融 資 産 の 積 極 的 運 用 に 乗 り 出 しましたが 1990 年 のバブル 崩 壊 を 受 け 金 融 資 産 の 運 用 損 が 発 生 し その 損 を 取 り 戻 すためハイリスク ハイリターン 商 品 やリスク 性 の 高 い 商 品 に 手 を 出 し 含 み 損 は1990 年 代 後 半 には1000 億 円 をやや 下 回 るほど 巨 額 になりました その 後 会 計 処 理 が 取 得 原 価 主 義 から 時 価 評 価 主 義 に 転 換 する 動 きを 受 けて 巨 額 の 含 み 損 が 表 面 化 する 事 態 を 回 避 する 方 策 を 検 討 し 2000 年 4 月 以 降 開 始 する 事 業 年 度 から 適 用 される 会 計 基 準 にあわせるため O 社 が 抱 える 金 融 資 産 運 用 損 を 簿 外 に 分 離 する 損 失 処 理 スキーム( 飛 ばし)を 考 えた ということです このルートは1ヨーロッパ ルート 2シンガポール ルート 3 国 内 ルートの3つのルートがあったとされております そしてこの 損 失 処 理 策 の 存 在 や 実 行 状 況 を 知 っていたのは 当 時 の 社 長 本 社 管 理 部 門 の 担 当 常 務 取 締 役 や 経 理 部 資 金 グループの 関 係 者 の 数 名 とのことでした ところが 新 たに 就 任 した 外 国 人 社 長 から 指 摘 を 受 けたところ 逆 にその 社 長 を 解 職 したことを 契 機 に 発 覚 しました (2) O 社 の 調 査 報 告 書 では 今 回 の 事 態 が 発 生 した 主 な 要 因 として10 点 を 指 摘 して います 1 経 営 トップによる 処 理 及 び 隠 蔽 であること 2 企 業 風 土 意 識 に 問 題 があった こと 3 隠 蔽 等 の 手 段 が 巧 妙 であったこと 4 会 社 法 上 の 各 機 関 の 役 割 が 果 たされ なかったこと 5 監 査 法 人 が 十 分 機 能 を 果 たさなかったこと 6 外 部 専 門 家 による 委 員 会 等 が 十 分 機 能 を 果 たさなかったこと 7 情 報 の 開 示 が 不 十 分 であったこと 8 会 社 の 人 事 ローテンションが 機 能 していなかったこと 9コンプライアンス 意 識 が 欠 如 していたこと 10 外 部 協 力 者 の 存 在 です そして1に 関 しては 会 社 トップや 幹 部 職 員 によって 不 正 が 行 われることを 想 定 し たリスク 管 理 体 制 がとられておらず これらに 対 する 監 視 機 能 が 働 かなかったこと が 指 摘 されております いくらコンプライアンス 体 制 を 整 えたとしても 聖 域 をつ くってしまったり 経 営 トップの 権 限 濫 用 の 恐 れを 含 め 起 こりうるリスクを 冷 静 客 観 的 に 分 析 して 対 策 を 整 えたりしておかないと いざというときは 機 能 しないど ころか 多 額 の 損 失 の 発 生 や 信 頼 の 失 墜 に 直 結 することを 示 していると 思 います 特 に O 社 の 場 合 は 経 営 トップの 職 務 執 行 を 監 査 し 不 正 行 為 を 防 止 すべき 常 勤 3

4 監 査 役 自 らが 損 失 処 理 策 の 担 当 者 であったという 点 は 法 が 本 来 予 定 していない 事 態 ともいえ さらに 発 覚 を 遅 らせることのひとつの 要 因 になったと 推 測 されます このO 社 の 事 例 では 前 述 した3の1~3の3つの 要 因 が 絡 み 合 って 発 生 したと 理 解 できると 思 います 6 では 次 に コンプライアンスを 実 践 せず 逸 脱 無 視 軽 視 した 結 果 生 じ 得 る リスクについて 考 えてみましょう これは 以 下 のとおり 1 民 事 上 の 責 任 2 刑 事 上 の 責 任 3 行 政 上 の 責 任 4 社 会 的 責 任 5その 他 と 大 きく5つに 分 類 できると 思 います 1 民 事 上 の 責 任 主 として 損 害 賠 償 責 任 ( 不 作 為 でも 責 任 を 負 うことに 注 意 ex ダスキン 無 認 可 添 加 物 使 用 肉 まん 事 件 ) 2 刑 事 上 の 責 任 懲 役 罰 金 刑 など(ex ライブドア 事 件 ) 3 行 政 上 の 責 任 行 政 指 導 業 務 停 止 許 認 可 の 取 り 消 し 課 徴 金 等 (ex エ ディオン 事 件 独 占 禁 止 法 違 反 ( 従 業 員 等 の 派 遣 の 要 請 ) 40 億 4796 万 円 の 課 徴 金 ) 等 4 社 会 的 責 任 信 用 失 墜 イメージ 低 下 不 買 運 動 重 要 取 引 先 の 喪 失 (ex 雪 印 乳 業 事 件 ) 5その 他 生 産 的 時 間 の 喪 失 社 内 の 士 気 低 下 ( 社 員 のモチベーション の 低 下 ) 人 材 流 出 等 このように 今 日 では コンプライアンスを 実 践 しないと この5つの 責 任 を 負 う 恐 れがあります 特 に 許 認 可 事 業 の 場 合 は 許 認 可 権 を 剥 奪 されると 事 業 そのものの 継 続 が 困 難 になってしまうなど 行 政 上 の 責 任 も 決 して 看 過 できません また いったん 不 祥 事 が 発 生 すると 重 要 取 引 先 が 当 該 企 業 との 取 引 を 停 止 するなどし 当 該 企 業 に とっては 大 きな 売 上 ダウンとなってしまう 上 不 祥 事 により 企 業 イメージは 大 きく 毀 損 し いったん 失 った 信 頼 の 回 復 までに 長 期 間 要 する 場 合 も 少 なくありません この ように コンプライアンスに 反 する 行 為 に 対 しては 社 会 的 にも 大 きな 責 任 を 負 うこ とになります 7 なお ここで 確 認 しておきたいのが コンプライアンスの 実 践 に 際 して 取 り 組 むべ き 姿 勢 の 問 題 です サンクションが 課 されるからとか 厳 しい 処 分 がなされるからと かいった 嫌 々コンプライアンスを 実 践 するという 消 極 的 受 動 的 な 姿 勢 では 組 織 の 中 においてコンプライアンスをチェックする 部 署 等 の 位 置 づけは 低 く 必 要 な 協 力 もタイムリーに 得 られない 可 能 性 があるばかりか バレなければいいのだろうという 巧 妙 な 隠 ぺい 体 質 を 招 きかねません そうではなく もっと 前 向 きな 評 価 取 り 組 みが 求 められているのです 4

5 つまり 今 日 では 顧 客 取 引 先 株 主 等 のステークホルダーは コンプライアンス 経 営 を 企 業 存 続 の 当 然 の 条 件 として 捉 えており 積 極 的 能 動 的 にコンプライアンス を 捉 え 経 営 課 題 の 中 核 とすることが 肝 要 であるという 姿 勢 こそが 求 められているの です 8 前 述 しましたO 社 の 調 査 報 告 書 では 再 発 防 止 策 として 旧 経 営 陣 の 一 新 関 係 者 の 法 的 責 任 の 追 及 など11の 改 革 が 指 摘 されましたが 中 でも 新 経 営 陣 の 意 識 改 革 職 場 環 境 つくり 及 び 役 員 職 員 の 意 識 改 革 監 査 役 監 査 役 会 の 意 識 改 革 は 極 めて 重 要 な 課 題 だと 理 解 すべきです 我 が 国 では これまで 旧 商 法 の 時 代 から 不 祥 事 が 発 生 するたびに 監 査 役 の 権 限 強 化 などガバナンスの 機 能 を 強 化 してきた 経 緯 があります しかし どんなに 武 器 が 与 えられても 最 後 は その 武 器 をいざとなったなら その 職 責 において 果 たさなけれ ばならない 役 割 に 従 って 的 確 に 行 使 できるかがポイントになります そのためには 経 営 トップのコンプライアンスに 対 する 自 覚 はもちろんのこと 社 外 役 員 を 含 めそれぞれの 役 職 立 場 の 者 が コンプライアンスの 重 要 性 を 理 解 し 実 践 しないと 結 局 はステークホルダーはじめ 関 係 者 に 多 大 な 損 害 をもたらし 誰 も 得 をし ないこと 逆 に 企 業 や 組 織 が 健 全 に 発 展 するにはコンプライアンスを 実 践 することが 不 可 欠 であることを 改 めて 認 識 する 必 要 があると 思 います O 社 の 調 査 報 告 書 が 最 終 頁 (185 頁 )で 最 終 的 には 上 記 提 言 でも 述 べたよう に 取 締 役 監 査 役 等 関 係 者 個 人 の 自 覚 とその 責 務 の 真 剣 な 実 行 が 必 要 である と 指 摘 しているのは まさにこの 点 を 意 味 していると 思 います 9 このように コンプライアンスの 実 践 のためには 相 互 抑 制 の 体 制 チェック 機 能 の 強 化 や 社 内 外 の 研 修 等 の 対 策 だけではなく 役 員 従 業 員 一 人 一 人 の 意 識 を 高 める ことが 実 はとても 重 要 なのです 特 に 権 限 を 与 えられている 立 場 の 者 が 権 限 を 意 図 的 に 濫 用 しようとする 場 合 には 発 覚 しづらく 事 前 に 防 ぐことが 困 難 なケースもあ ります このようなケースでは 最 後 は 各 人 のコンプライアンスに 対 する 意 識 の 問 題 に 帰 着 します つまり コンプライアンスを 実 践 するということは 客 観 的 な 体 制 を 整 備 するとい うハード 面 での 対 策 だけではなく この 一 人 一 人 の 意 識 が 最 後 の 砦 であるという 認 識 が 重 要 で そのためには たとえば 役 職 員 のメンタル 面 でのケアや 飲 ミュニケーシ ョンを 含 め 風 通 しのよい 組 織 にして 組 織 内 での 孤 立 化 を 防 止 するなど いわばソフト の 観 点 からの 対 策 も 肝 要 となります 以 上 5

6 1 主 な 論 文 著 書 等 判 例 タイムズ 1178 号 (2005 年 7 月 10 日 号 ) 説 明 義 務 情 報 提 供 義 務 をめぐる 判 例 と 理 論 Ⅱ. 各 論 3 不 動 産 取 引 [ 判 例 分 析 ](30) 売 主 の 義 務 雑 誌 NBL2008 年 4 月 15 日 号 (No.879) 中 小 企 業 の 健 全 な 発 展 と 法 曹 への 期 待 日 本 経 済 の 持 続 的 発 展 のために パブリシティ 権 - 判 例 と 実 務 - ( 共 著 弁 護 士 金 井 重 彦 パブリシティ 権 問 題 研 究 会 編 著 財 団 法 人 経 済 産 業 調 査 会 ) 共 有 関 係 における 紛 争 事 例 解 説 集 ( 共 著 新 日 本 法 規 出 版 ) 不 動 産 損 害 額 評 価 額 算 定 事 例 集 ( 共 著 不 動 産 価 額 評 価 実 務 研 究 会 編 集 新 日 本 法 規 出 版 ) 図 解 建 築 紛 争 事 例 便 覧 ( 共 著 建 築 紛 争 事 例 研 究 会 編 集 新 日 本 法 規 出 版 ) 成 功 する 事 業 承 継 のしくみと 実 務 ( 共 著 自 由 国 民 社 ) 下 請 契 約 トラブル 解 決 法 ( 共 著 自 由 国 民 社 ) 2 主 な 役 職 活 動 歴 平 成 8 年 4 月 司 法 研 修 所 入 所 平 成 10 年 4 月 弁 護 士 登 録 日 本 弁 護 士 連 合 会 代 議 員 ( 平 成 15 年 4 月 ~ 平 成 16 年 3 月 平 成 23 年 4 月 ~ 平 成 24 年 3 月 ) 東 京 弁 護 士 会 常 議 員 ( 平 成 15 年 4 月 ~ 平 成 16 年 3 月 平 成 23 年 4 月 ~ 平 成 24 年 3 月 ) ( 公 財 ) 日 弁 連 法 務 研 究 財 団 常 務 理 事 ( 現 ) その 他 上 場 企 業 を 含 む 複 数 の 株 式 会 社 の 社 外 監 査 役 官 庁 の 第 三 者 委 員 等 を 務 める 3 取 扱 い 分 野 公 正 取 引 コンプライアンス エンタテインメント 建 築 商 社 間 取 引 倒 産 処 理 等 企 業 を 取 り 巻 く 法 律 関 係 を 中 心 とする 4 問 い 合 わせ 先 東 京 都 千 代 田 区 丸 の 内 2 丁 目 4 番 1 号 丸 の 内 ビルディング1204 区 丸 の 内 中 央 法 律 事 務 所 TEL: FAX: yamamoto@mclaw.jp 掲 載 日 :2013 年 2 月 19 日 6

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