最高裁○○第000100号

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1 平 成 26 年 8 月 29 日 判 決 言 渡 同 日 原 本 領 収 裁 判 所 書 記 官 平 成 25 年 (ワ) 第 号 不 正 競 争 行 為 差 止 等 請 求 事 件 口 頭 弁 論 終 結 日 平 成 26 年 6 月 20 日 判 決 東 京 都 中 央 区 < 以 下 略 > 原 告 Aⅰ 同 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 勝 部 環 震 横 浜 市 < 以 下 略 > 被 告 Aⅱ ( 以 下 被 告 Aⅱ という ) 東 京 都 千 代 田 区 < 以 下 略 > 被 告 株 式 会 社 宝 島 社 ( 以 下 被 告 会 社 という ) 被 告 ら 訴 訟 代 理 人 弁 護 士 芳 賀 淳 主 文 1 原 告 の 請 求 をいずれも 棄 却 する 2 訴 訟 費 用 は 原 告 の 負 担 とする 事 実 及 び 理 由 第 1 請 求 1 被 告 らは, 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 記 載 の 表 示 又 は 別 紙 被 告 製 品 目 録 記 載 の 被 告 製 品 を 付 した, 別 紙 被 告 書 籍 目 録 記 載 の 書 籍 を 製 造 し, 販 売 し 又 は 販 売 の ために 展 示 してはならない 2 被 告 らは, 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 記 載 の 表 示 又 は 別 紙 被 告 製 品 目 録 記 載 の 被 告 製 品 を 付 した, 別 紙 被 告 書 籍 目 録 記 載 の 書 籍 を 廃 棄 せよ 3 被 告 らは, 原 告 に 対 し, 連 帯 して386 万 1000 円 及 びこれに 対 する 平 成 25 年 5 月 1 日 から 支 払 済 みまで 年 5 分 の 割 合 による 金 員 を 支 払 え 1

2 第 2 事 案 の 概 要 1 本 件 は, 原 告 が, 被 告 Aⅱが 著 作 し, 被 告 会 社 が 出 版 する 別 紙 被 告 書 籍 目 録 記 載 の 書 籍 ( 以 下 被 告 書 籍 という )の 発 行 は, 原 告 の 著 作 した 別 紙 原 告 書 籍 目 録 1 及 び 別 紙 原 告 書 籍 目 録 2 記 載 の 書 籍 ( 以 下,それぞれ 原 告 書 籍 1, 原 告 書 籍 2 といい, 合 わせて 原 告 書 籍 という )の 著 名 な 商 品 等 表 示 を 冒 用 するものであると 主 張 して, 被 告 らに 対 し, 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号,3 条 に 基 づき, 被 告 書 籍 の 製 造, 販 売 及 び 販 売 のための 展 示 の 差 止 め 並 びに 廃 棄 を 求 めるとともに, 不 正 競 争 防 止 法 4 条,5 条 1 項 に 基 づき, 損 害 賠 償 金 386 万 1000 円 及 びこれに 対 する 不 法 行 為 日 の 後 の 日 である 平 成 25 年 5 月 1 日 から 支 払 済 みまでの 民 法 所 定 年 5 分 の 割 合 による 遅 延 損 害 金 の 連 帯 支 払 を 求 める 事 案 である 2 前 提 事 実 ( 証 拠 等 を 付 した 以 外 の 事 実 は 争 いがない ) (1) 原 告 書 籍 原 告 は,カイロプラクターであり, 別 紙 原 告 製 品 目 録 記 載 1の Chihiro バンド と 称 するゴム 製 バンド( 以 下 原 告 バンド1 という )を 使 用 したダイエット 法 に 関 する 原 告 書 籍 1 バンド1 本 でやせる! 巻 くだけダイ エット 及 び 同 目 録 記 載 2の スーパーChihiroバンド と 称 するゴム 製 バ ンド( 以 下 原 告 バンド2 といい, 原 告 バンド1と 合 わせて 原 告 バン ド という )を 使 用 したダイエット 法 に 関 する 原 告 書 籍 2 スーパー Chihiroバンド 巻 くだけダイエット を 著 作 し, 原 告 書 籍 1については 平 成 21 年 6 月 25 日 に, 原 告 書 籍 2については 平 成 22 年 3 月 10 日 に,そ れぞれ 株 式 会 社 幻 冬 舎 ( 以 下 幻 冬 舎 という )から 出 版 した 原 告 書 籍 1には, 別 紙 原 告 商 品 等 表 示 目 録 1 記 載 の 表 示 があり, 原 告 書 籍 2には, 別 紙 原 告 商 品 等 表 示 目 録 2 記 載 の 表 示 がある 原 告 書 籍 1,2の 末 尾 ( 奥 書 の 次 の 頁 をめくった 部 分 )には,それぞれ 原 告 バンド1,2が 折 り 畳 んだ 状 態 で 付 録 として 添 付 されている ( 以 上 につ 2

3 き, 甲 1,2) (2) 被 告 書 籍 被 告 Aⅱは,Aⅱ 内 科 診 療 所 の 所 長 を 務 める 内 科 医 師 であり, 別 紙 被 告 製 品 目 録 記 載 のバンド( 以 下 被 告 バンド という )を 使 用 したダイエッ ト 法 に 関 する 被 告 書 籍 お 腹 が 凹 む! 巻 くだけダイエット を 著 作 し, 被 告 会 社 から, 平 成 25 年 4 月 22 日 に 出 版 した( 奥 付 の 第 1 刷 の 表 示 は 平 成 2 5 年 5 月 18 日 甲 4,8) 被 告 書 籍 には, 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 記 載 の 表 示 がある 被 告 書 籍 の 末 尾 ( 奥 書 の 次 の 頁 をめくった 部 分 )には, 被 告 バンドが 折 り 畳 んだ 状 態 で 付 録 として 添 付 されている( 甲 4) 3 争 点 (1) 巻 くだけダイエット の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 ( 争 点 1) (2) 折 り 畳 んだバンドを 添 付 する 形 態 の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 ( 争 点 2) (3) 差 止 め 廃 棄 の 必 要 性 ( 争 点 3) (4) 損 害 ( 争 点 4) 第 3 争 点 に 関 する 当 事 者 の 主 張 1 争 点 1( 巻 くだけダイエット の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 )について ( 原 告 の 主 張 ) (1) 商 品 等 表 示 への 該 当 性 ア 原 告 の 巻 くだけダイエット 巻 くだけダイエット ( 別 紙 原 告 商 品 等 表 示 目 録 1の1)は, 原 告 書 籍 1の 題 号 の 主 要 部 を 成 す 表 示 であり, 大 きな 字 で 原 告 書 籍 1の 表 紙 のカ バー( 同 目 録 1の2)や 中 表 紙 ( 同 目 録 1の3)などに 表 示 している( 甲 3

4 1) また, 巻 くだけダイエット ( 別 紙 原 告 商 品 等 表 示 目 録 2の1)は, 原 告 書 籍 2の 題 号 の 主 要 部 を 成 す 表 示 であり, 大 きな 字 で 原 告 書 籍 2の 表 紙 のカバー( 同 目 録 2の2)や 中 表 紙 ( 同 目 録 2の3)などに 表 示 してい る( 甲 2) なお, 原 告 は, 巻 くだけダイエット を, 平 成 25 年 7 月 13 日 発 行 の 巻 くだけ 骨 呼 吸 ダイエット と 題 する 書 籍 ( 甲 3)においても, 題 号 の 主 要 部 として, 大 きな 字 で 表 紙 のカバーや 中 表 紙 などに 表 示 している 巻 くだけダイエット は, 原 告 が 考 案 したダイエット 方 法 の 名 称 でも ある 原 告 は, 以 下 に 述 べるとおり, 巻 くだけダイエット を, 原 告 が 開 催 するセミナー, 原 告 が 主 宰 する 健 康 キレイ 塾, 及 び 数 々のメディ ア 出 演 時 において, 原 告 が 一 般 女 性 等 を 対 象 に 指 導 ないし 実 演 を 行 う 際 の スローガン, 又 は, 指 導 実 演 内 容 を 端 的 に 示 す 広 告 文 言 としても 一 貫 し て 使 用 してきた 例 えば,テレビ 番 組 においては, 平 成 21 年 9 月 18 日 及 び 同 年 10 月 23 日 放 送 のTBSの 中 居 正 広 の 金 スマ, 同 月 31 日 放 送 の 日 本 テレ ビの メレンゲの 気 持 ち, 平 成 22 年 1 月 17 日 放 送 のテレビ 東 京 の ソロモン 流 などにおいて, 巻 くだけダイエット の 名 の 下 に, 原 告 が 考 案 したダイエット 方 法 の 解 説, 芸 能 タレントや 一 般 女 性 に 対 する 原 告 の 指 導 の 様 子 などが 放 送 された 以 上 のとおり, 巻 くだけダイエット は, 原 告 書 籍 をはじめとする 原 告 の 著 作 物 を 端 的 に 表 すものであり,また, 原 告 の 事 業 を 表 示 するもので あって, 他 人 の 商 品 ( 書 籍 )や 他 人 の 事 業 と 区 別 するための 表 示 であるか ら, 原 告 の 商 品 等 表 示 に 当 たる イ 被 告 らの 巻 くだけダイエット 巻 くだけダイエット は, 被 告 書 籍 の 題 号 の 主 要 部 を 成 す 表 示 であり, 4

5 被 告 らは,これを 大 きな 字 で 被 告 書 籍 の 表 紙 ( 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 の 2)や 目 次 ( 同 目 録 の3)などに 表 示 している( 甲 4) かかる 表 示 は, 被 告 書 籍 を 表 し, 他 人 の 商 品 ( 書 籍 )と 区 別 するために 付 されたものであ るから, 被 告 らの 商 品 等 表 示 に 当 たる (2) 著 名 性 被 告 書 籍 が 発 行 された 平 成 25 年 5 月 当 時, 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエット は, 日 本 全 国 に 知 れ 渡 り, 著 名 となっていた すなわち, 原 告 が 中 居 正 広 の 金 スマ などの 全 国 放 送 のテレビ 番 組 に 出 演 して 巻 くだけダイエット を 実 演 したこと, 原 告 書 籍 1が, 発 行 から 約 6ヵ 月 後 の 平 成 21 年 12 月 時 点 で 累 計 約 45 万 部 という 記 録 的 な 売 上 部 数 となっていたこと( 甲 5), 被 告 書 籍 が 発 行 された 平 成 25 年 5 月 時 点 では, 原 告 書 籍 は 合 わせて 累 計 約 207 万 部 にまで 売 上 部 数 を 伸 ばしていたこと ( 甲 6,7)から, 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエット が, 日 本 全 国 の 需 要 者 に 広 く 認 識 されていたことは 明 らかである 上 記 に 加 え, 原 告 が 平 成 22 年 3 月 29 日 に 大 阪 の 有 名 ホテルで Aⅰの 巻 くだけダイエットセミナー と 題 するセミナーを 開 催 したこと( 甲 13), 同 年 5 月 21 日 に 横 浜 の 有 名 ホテルで Aⅰ 巻 くだけダイエットセミ ナー と 題 するセミナーを 開 催 したこと( 甲 14), 同 年 7 月 に 渋 谷 の 美 容 専 門 学 校 で 巻 くだけダイエット のダイエット 法 についてのセミナーを 実 施 したこと( 甲 15), 同 年 10 月 18 日 以 降, Aⅰの 健 康 キレイ 塾 と 題 する 携 帯 電 話 向 け(NTTドコモ,au,ソフトバンク)のウェブサイト を 立 ち 上 げ, 巻 くだけダイエット のダイエット 法 について 情 報 配 信 をし たこと( 甲 16), 平 成 22 年 当 時, 原 告 が 毎 月 1 回 Aⅰの 健 康 キレイ 塾 と 称 する 一 般 人 向 けのセミナーを 六 本 木 ヒルズで 開 催 し,その 中 で 巻 くだけダイエット のダイエット 法 を 紹 介 していたこと( 甲 16), 現 在 に おいても, 著 名 な 通 信 販 売 サイトであるディノスにおいて, 巻 くだけダイ 5

6 エット の 内 容 が 紹 介 されていること( 甲 17)などから, 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエット に 著 名 性 が 認 められることは 明 らかである (3) 同 一 性 類 似 性 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエット と 被 告 らの 商 品 等 表 示 で ある 巻 くだけダイエット とは, 称 呼 が 同 一 である 外 観 についても, 被 告 らの 商 品 等 表 示 にデザインは 格 別 施 されておらず, 同 一 である 観 念 についても,それらを 見 たときに 需 要 者 が 思 い 浮 かべる 意 味 内 容 は, 同 一 か, 少 なくとも 類 似 している したがって, 両 者 は 同 一 又 は 類 似 する (4) 使 用 等 被 告 らは, 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエット と 同 一 の 巻 くだけダイエット という 表 示 を 被 告 書 籍 の 表 紙 ( 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 の2)や 目 次 ( 同 目 録 の3)などに 表 示 して 被 告 書 籍 の 販 売 を 行 っている ( 甲 4) 原 告 の 商 品 等 表 示 の 使 用 及 び 譲 渡 に 当 たる ( 被 告 らの 主 張 ) (1) 商 品 等 表 示 への 該 当 性 ア 原 告 の 巻 くだけダイエット 原 告 書 籍 に 巻 くだけダイエット の 記 載 があることは 認 め,それが 題 号 の 主 要 部 であるか 否 かは 不 知, 主 張 は 争 う イ 被 告 らの 巻 くだけダイエット 被 告 書 籍 の 題 号 中 に 巻 くだけダイエット の 記 載 があることは 認 め, 主 張 は 争 う 被 告 書 籍 の 題 号 中 の 巻 くだけダイエット の 記 載 は, 書 籍 の 内 容 特 徴 等 を 表 示 するために 用 いられたにすぎない (2) 著 名 性 原 告 書 籍 が 販 売 されたこと, 原 告 がテレビ 出 演 したことがあることは 認 め, 6

7 巻 くだけダイエット の 表 示 が 原 告 の 商 品 等 表 示 として 著 名 になったとの 主 張 は 争 う ア 巻 くだけダイエット を 題 号 に 用 いた 書 籍 がテレビ 等 で 話 題 になった のは, 原 告 書 籍 が 初 めではない 平 成 15 年 12 月 10 日 発 行 の 松 永 式 テープ 巻 くだけダイエット! ( 松 永 み ち 子 監 修, 株 式 会 社 芸 文 社 乙 9 以 下 乙 9 書 籍 と い う )でも 同 様 のことが 起 きている 乙 9 書 籍 は, テープ となっているものの, 帯 状 の 物 体 を 巻 くことに よって,ダイエットをするという 意 味 では 原 告 書 籍 と 同 趣 旨 である そして, 乙 9 書 籍 の 表 紙 の 右 上 の 丸 囲 みでは 各 テレビ 番 組 で 放 映 され て 大 反 響! 世 界 痛 快 伝 説!! 運 命 のダダダダーン あったか 生 活! 秘 伝!カテイの 魔 法 午 後 は おもいっきりテレビ に 出 演 したとし ている 原 告 主 張 と 同 様 であるところ, 原 告 は 乙 9 書 籍 にかかる 巻 くだけダイ エット の 著 名 性 は 認 めないであろう それは 自 己 否 定 を 意 味 する イ 仮 に, 平 成 21 年 秋 以 降 に 著 名 になったものがあるとしても,それ は, バンドを 利 用 したダイエット 方 法 であって, 巻 くだけダイエッ ト という 書 籍 の 題 号 が 著 名 になったわけではない すなわち, 平 成 21 年 秋 以 前,あるいはそれ 以 降 翌 年 春 にかけて, 原 告 書 籍 1 以 外 にも,たとえば 以 下 のようなバンド( 帯 状 の 物 )によるダイ エット 関 係 の 書 籍 が 出 版 されており,バンドを 用 いたダイエット 本 がブー ム 的 になっていた 1 松 永 式 テープ 巻 くだけダイエット!( 松 永 みち 子 監 修, 株 式 会 社 芸 文 社, 平 成 15 年 12 月 10 日 発 行 乙 9 書 籍 ) 2セラバンド エクササイズ( 坂 詰 真 二 著, 株 式 会 社 講 談 社, 平 成 19 年 7 月 9 日 第 1 刷 発 行 乙 8 以 下 乙 8 書 籍 という ) 7

8 3バンテージダイエット( 清 水 ろっかん 著,フォレスト 出 版 株 式 会 社, 平 成 21 年 9 月 17 日 初 版 発 行 乙 10) 4 巻 くだけでやせる!( 大 口 浩 司 著, 株 式 会 社 日 本 文 芸 社, 平 成 21 年 1 2 月 18 日 発 売 乙 11の1 2) 5 腰 痛 肩 こり ひざ 痛 巻 くだけで 痛 みをとる!( 大 口 浩 司 著, 株 式 会 社 日 本 文 芸 社, 平 成 22 年 3 月 発 売 乙 12の1 2) これらのバンドによるダイエット 関 係 の 書 籍 が 数 多 く 出 版 されたことから, バンドを 利 用 したダイエット 方 法 が 話 題 になったのであり, 原 告 書 籍 の 題 号 が 著 名 になったわけではない (3) 同 一 性 類 似 性 被 告 書 籍 の 題 号 は, お 腹 が 凹 む! 巻 くだけダイエット であり, 称 呼, 観 念 及 び 外 観 は 同 一 でない 被 告 書 籍 は 被 告 Aⅱが 長 年 にわたって 提 唱 して きた 腹 凹 ダイエット に 関 する 書 籍 であり, 題 号 の 要 部 は お 腹 が 凹 む! にある 被 告 書 籍 には 巻 くだけ という 題 号 が 使 用 されているとはいえ, 被 告 A ⅱが 被 告 書 籍 で 提 唱 するダイエットは, 文 字 通 りベルトを 腹 部 に 巻 くことだ けで 痩 身 効 果 を 得 ようとする 手 法 ではなく, 基 本 的 にはお 腹 を ペコポコ と 動 かしながらウォーキング 等 をする 腹 凹 ダイエット であり,ベルトは 効 果 UP のために 使 用 するものにすぎないものであることが 需 要 者 にお いて 容 易 に 理 解 可 能 である したがって, 原 告 書 籍 の 巻 くだけダイエッ ト の 観 念 と 被 告 書 籍 のそれは 類 似 していない 以 上 からすると, 被 告 らの 商 品 等 表 示 と 原 告 のそれが 同 一 若 しくは 類 似 しているといえない (4) 使 用 等 被 告 書 籍 の 題 号 中 に 巻 くだけダイエット との 記 載 があることは, 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 の 使 用 には 該 当 しない 8

9 被 告 書 籍 の 題 号 中 の 巻 くだけダイエット との 記 載 が 被 告 書 籍 の 内 容 を 叙 述 したものであり, 被 告 書 籍 に 接 した 読 者 がその 題 号 を 腹 凹 ダイエット を 実 践 する 方 法 としてベルトを 巻 く 内 容 を 示 すもの と 理 解 することに 争 い はない したがって, 被 告 書 籍 の 題 号 中 の 巻 くだけダイエット との 記 載 は,そ の 表 示 の 態 様 からみて, 専 ら, 商 品 の 内 容 特 徴 等 を 叙 述, 表 現 するために 用 いられたにすぎず, 他 人 の 商 品 等 表 示 と 同 一 又 は 類 似 のものを 使 用 したと 評 価 することはできない 2 争 点 2( 折 り 畳 んだバンドを 添 付 する 形 態 の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 )について ( 原 告 の 主 張 ) (1) 折 り 畳 んだバンドを 書 籍 の 末 尾 に 付 録 として 添 付 した 状 態 の, 原 告 書 籍 の 外 部 的 及 び 内 部 的 形 状 ( 甲 1)は, 顕 著 な 特 徴 を 有 していることから 原 告 の 商 品 等 表 示 に 該 当 し, 原 告 書 籍 がベストセラーとなるに 従 って 原 告 の 商 品 等 表 示 として 需 要 者 の 間 に 広 く 認 識 されるようになり, 著 名 となったことか ら, 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 によって 保 護 の 対 象 となる (2) 被 告 らは, 被 告 書 籍 の 末 尾 に 折 り 畳 んだバンドを 付 録 として 添 付 するこ とにより, 原 告 の 上 記 商 品 等 表 示 と 類 似 のものを 使 用 し,その 商 品 等 表 示 を 使 用 した 商 品 を 譲 渡 した ( 被 告 らの 主 張 ) (1) 被 告 書 籍 にもバンド(ただしゴム 製 ではなくポリエステル 製 である ) が 添 付 されていることは 認 め, 主 張 は 争 う 原 告 書 籍 と 被 告 書 籍 の 形 態 は 異 なる すなわち, 原 告 書 籍 はA5 版 であるのに 対 し, 被 告 書 籍 はB5 版 である 添 付 方 法 は, 原 告 書 籍 は, 書 籍 の 見 返 しに,バンド 在 中 のビニール 袋 を 糊 で 添 付 しているのに 対 し, 被 告 書 籍 は, 本 文 最 終 頁 に, 書 籍 のサイズに 近 い 9

10 大 きさのダンボールを 添 付 し,それの 中 央 部 分 に 穴 をあけて,そこにバンド 在 中 のビニール 袋 を 入 れている バンドの 形 態 は, 原 告 書 籍 の 添 付 物 は, 素 材 は 天 然 ゴムであり,サイズは 原 告 書 籍 1は 長 さ150cm 幅 12cmで, 原 告 書 籍 2は 長 さ180cm 幅 12cmである これに 対 し, 被 告 書 籍 のバンドは, 素 材 はポリエステル ポリプロピレ ン ラバー( 面 ファスナー 付 き)であり,サイズは 長 さ95cm 幅 約 11 cmである 面 ファスナーは 腹 に 巻 く 際 に 長 さを 調 節 できるようにするため であり, 原 告 書 籍 の 添 付 物 には 存 在 しない (2) そもそも 書 籍 の 末 尾 ( 裏 表 紙 の 内 側 )に 折 り 畳 んだバンドを 付 録 とし て 添 付 するという 商 品 形 態 なるものは, 特 に 独 自 性 もなく, 商 品 等 表 示 性 が 認 められない (3) 原 告 書 籍 1は, 平 成 21 年 6 月 25 日 発 行 であるところ,それから 約 2 年 前 の 乙 8 書 籍 セラバンド エクササイズ ( 平 成 19 年 7 月 9 日 第 1 刷 発 行 )は,やはりバンドを 使 用 したダイエットの 本 であるところ, 書 籍 にバ ンドを 添 付 する 原 告 書 籍, 被 告 書 籍 と 同 様 の 形 態 を 有 している 原 告 書 籍 は, いわばその 形 態 を 模 倣 したものである 原 告 書 籍 の 外 部 的 及 び 内 部 的 形 状 が 著 名 となったなどという 事 実 は 存 在 しない 3 争 点 3( 差 止 め 廃 棄 の 必 要 性 )について ( 原 告 の 主 張 ) (1) 被 告 らは, 平 成 25 年 4 月 22 日 以 降 ( 甲 8), 被 告 書 籍 の 表 紙 や 目 次 に 別 紙 被 告 商 品 等 表 示 目 録 記 載 の 表 示 を 付 し,また, 別 紙 被 告 製 品 目 録 記 載 の 被 告 製 品 ( 被 告 バンド)を 付 した 状 態 で, 被 告 書 籍 を 日 本 全 国 の 書 店 やイ ンターネット 上 の 店 舗 などで 販 売 し 続 けている これにより, 原 告 は, 原 告 書 籍 に 係 る 営 業 上 の 利 益 を 侵 害 され 続 けている 10

11 また, 被 告 らが, 今 後 も 上 記 状 態 の 被 告 書 籍 を 増 刷 ないし 販 売 し 続 けるこ とにより, 原 告 に 対 する 侵 害 行 為 を 継 続 することは 確 実 である そうすると, 原 告 は, 原 告 書 籍 に 係 る 営 業 上 の 利 益 を 将 来 も 侵 害 され 続 けることになる したがって, 原 告 において, 被 告 らが 上 記 状 態 で 被 告 書 籍 を 製 造 し, 販 売 し, 又 は 販 売 のために 展 示 することを 差 し 止 める 必 要 性 がある (2) 被 告 会 社 は, 書 店 などに 納 入 して 小 売 販 売 をするための 在 庫 として, 前 記 状 態 の 被 告 書 籍 を 所 有 し 占 有 している それらは, 全 て 原 告 に 対 する 侵 害 行 為 を 組 成 するものであるから, 廃 棄 されなければならない また, 被 告 Aⅱが 開 設 しているAⅱ 内 科 診 療 所 においても, 受 診 する 患 者 などに 販 売 するため, 被 告 書 籍 を 所 有 し 占 有 しているものと 考 えられる そ れらの 被 告 書 籍 も, 全 て 原 告 に 対 する 侵 害 行 為 を 組 成 するものであるから, 廃 棄 されなければならない ( 被 告 らの 主 張 ) 争 う 4 争 点 4( 損 害 )について ( 原 告 の 主 張 ) (1) 被 告 らは, 原 告 書 籍 の 売 上 が 伸 びていることを 認 識 した 上 で, 原 告 書 籍 と 同 一 又 は 類 似 の 商 品 等 表 示 を 使 用 して 被 告 書 籍 を 販 売 しているものと 思 わ れる 被 告 らのかかる 行 為 は, 原 告 の 商 品 等 表 示 である 巻 くだけダイエッ ト が 有 する 顧 客 吸 引 力 にいわばフリーライドすることにより, 被 告 らの 営 業 上 の 利 益 を 得 ようとするものであって, 被 告 らには 原 告 の 営 業 上 の 利 益 の 侵 害 につき 故 意 があり, 少 なくとも 過 失 がある (2) 被 告 書 籍 は, 少 なくとも1 万 部 発 行 され, 完 売 したものと 考 えられる 原 告 は, 被 告 らの 侵 害 行 為 がなかったならば, 原 告 書 籍 を 上 記 の 数 量 販 売 することができ,1 冊 当 たり351 円 ( 原 告 書 籍 1につき1 冊 当 たり273 円, 原 告 書 籍 2につき1 冊 当 たり430.5 円 の 平 均 値 )の 利 益 を 得 ること 11

12 ができたから, 原 告 の 損 害 額 は, 不 正 競 争 防 止 法 5 条 1 項 により,1 万 部 に 351 円 を 乗 じた351 万 円 と 推 定 され,この 額 は 原 告 の 販 売 能 力 に 応 じた 額 を 超 えるものではない (3) 本 訴 を 提 起 し 追 行 するために 原 告 が 支 出 を 余 儀 なくされる 弁 護 士 費 用 の うち, 被 告 らの 行 為 と 相 当 因 果 関 係 のある 費 用 は, 損 害 賠 償 額 の1 割 に 相 当 する35 万 1000 円 を 下 らない (4) よって, 原 告 は, 被 告 らに 対 し, 連 帯 して, 上 記 (2)(3)の 合 計 386 万 1000 円 及 びこれに 対 する 不 法 行 為 日 の 後 の 日 である 平 成 25 年 5 月 1 日 から 支 払 済 みまで 民 法 所 定 の 年 5 分 の 割 合 による 損 害 賠 償 の 支 払 を 求 める ( 被 告 らの 主 張 ) 争 う 第 4 当 裁 判 所 の 判 断 1 争 点 1( 巻 くだけダイエット の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 )について (1) 商 品 等 表 示 とは, 人 の 業 務 に 係 る 氏 名, 商 号, 商 標, 標 章, 商 品 の 容 器 若 しくは 包 装 その 他 の 商 品 又 は 営 業 を 表 示 するものをいい( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 1 号 ), 自 他 識 別 力 又 は 出 所 表 示 機 能 を 有 するものでなければ ならないと 解 される 書 籍 の 題 号 は, 普 通 は, 出 所 の 識 別 表 示 として 用 いられるものではなく, その 書 籍 の 内 容 を 表 示 するものとして 用 いられるものである そして, 需 要 者 も, 普 通 の 場 合 は, 書 籍 の 題 号 を,その 書 籍 の 内 容 を 表 示 するものとして 認 識 するが, 出 所 の 識 別 表 示 としては 認 識 しないものと 解 される もっとも, 書 籍 の 題 号 として 用 いられている 表 示 であっても, 使 用 された 結 果, 需 要 者 が 何 人 かの 業 務 に 係 る 商 品 又 は 営 業 であることを 認 識 すること ができるような 自 他 識 別 力 又 は 出 所 識 別 機 能 を 備 えるに 至 ったと 認 められる ような 特 段 の 事 情 がある 場 合 については, 商 品 等 表 示 性 を 認 めることができ 12

13 ることもあり 得 ると 解 される( 大 阪 高 裁 平 成 20 年 (ネ) 第 1700 号 同 年 10 月 8 日 判 決 [ 時 効 の 管 理 事 件 ] 参 照 ) (2) 原 告 による 巻 くだけダイエット の 使 用 について これを 本 件 についてみると, 証 拠 によれば, 原 告 書 籍 が 出 版 される 前 から, 巻 くだけダイエット を 題 号 に 用 いた 乙 9 書 籍 松 永 式 テープ 巻 くだけダ イエット! ( 平 成 15 年 12 月 10 日 発 行 )が 出 版 されており, 同 書 籍 に は 同 題 号 に 付 記 する 形 で 各 テレビ 番 組 で 放 映 され 大 反 響! などの 記 載 が あること( 乙 9), 原 告 は, 平 成 21 年 6 月 25 日 発 行 の 原 告 書 籍 1 バン ド1 本 でやせる! 巻 くだけダイエット を 幻 冬 舎 から 発 行 し, 題 号 の 主 要 部 として 巻 くだけダイエット の 表 示 を 使 用 し( 甲 1), 原 告 書 籍 1は, 平 成 21 年 中 に45 万 6874 部 の 売 上 を 記 録 し( 甲 5), 平 成 25 年 5 月 30 日 までには 累 計 180 万 7000 部 を 発 行 したこと( 甲 6), 平 成 22 年 3 月 10 日 発 行 の 原 告 書 籍 2 スーパーChihiroバンド 巻 くだけダイ エット を 幻 冬 舎 から 発 行 し, 題 号 の 主 要 部 として 巻 くだけダイエット の 表 示 を 使 用 したこと( 甲 2), 原 告 書 籍 2は, 平 成 25 年 5 月 1 日 までに 累 計 27 万 部 を 発 行 したこと( 甲 7), 原 告 書 籍 の 帯 に 日 本 テレビ 系 人 生 が 変 わる1 分 間 の 深 イイ 話 で 大 反 響! との 記 載 があること( 甲 1, 2), 平 成 22 年 3 月 29 日, 大 阪 新 阪 急 ホテルで Aⅰの 巻 くだけダイ エットセミナー と 題 するセミナーを 開 催 したこと( 甲 13), 平 成 22 年 5 月 21 日, 横 浜 ベイシェラトンホテル&タワーズで Aⅰ 巻 くだけダイ エットセミナー と 題 するセミナーを 開 催 したこと( 甲 14), 平 成 22 年 7 月 に 渋 谷 の 美 容 専 門 学 校 で 特 別 ゲスト 講 師 として 巻 くだけダイエット のダイエット 法 についてのセミナーを 実 施 したこと( 甲 15), 平 成 22 年 10 月 18 日 以 降, Aⅰの 健 康 キレイ 塾 と 題 する 携 帯 電 話 向 け(NTT ドコモ,au,ソフトバンク)のウェブサイトを 立 ち 上 げ,ダイエット 法 に ついて 情 報 配 信 をしたこと( 甲 16 なお, 甲 16からは, 原 告 がそのウェ 13

14 ブサイトで 巻 くだけダイエット という 表 示 を 使 用 したか 否 かは 読 み 取 れ ない ), 平 成 22 年 当 時, 原 告 が 毎 月 1 回 Aⅰの 健 康 キレイ 塾 と 称 す るセミナーを 六 本 木 ヒルズで 開 催 していたこと( 甲 16 なお, 甲 16から は, 原 告 がそのセミナーで 巻 くだけダイエット という 表 示 を 使 用 したか 否 かは 読 み 取 れない ), 平 成 26 年 5 月 13 日 当 時,オンラインショッピ ングサイト dinos に, 原 告 が 監 修 する 話 題 沸 騰! 巻 くだけダ イエット にチャレンジ! と 題 するウェブページが 設 けられ, 原 告 が 考 案 したダイエット 法 として 巻 くだけダイエット の 内 容 が 紹 介 されているこ と( 甲 17)が 認 められる 原 告 がテレビ 出 演 したことがあることは 争 いがなく( 答 弁 書 2 頁 ), 弁 論 の 全 趣 旨 により, 原 告 が 平 成 21 年 9 月 18 日 及 び 同 年 10 月 23 日 放 送 の TBSの 中 居 正 広 の 金 スマ, 同 月 31 日 放 送 の 日 本 テレビの メレンゲ の 気 持 ち, 平 成 22 年 1 月 17 日 放 送 のテレビ 東 京 の ソロモン 流 など に 出 演 し, 原 告 の 考 案 したダイエット 法 巻 くだけダイエット を 紹 介 した ことまでは 認 められるとしても,その 中 で 巻 くだけダイエット という 表 示 がどのように 使 用 されたかまで 認 めるに 足 りる 証 拠 はない なお, 原 告 は, 被 告 書 籍 発 行 後 の 平 成 25 年 7 月 13 日, 巻 くだけ 骨 呼 吸 ダイエット と 題 する 書 籍 を 株 式 会 社 学 研 パブリッシングから 発 行 した ( 甲 3) (3) 以 上 によれば, 被 告 書 籍 発 行 ( 平 成 25 年 4 月 22 日 ) 時 点 で, 原 告 書 籍 1は 累 計 180 万 7000 部, 原 告 書 籍 2は27 万 部 の 合 計 207 万 部 が 発 行 され,その 題 号 の 主 要 部 として 巻 くだけダイエット の 表 示 が 使 用 されていたところ, 原 告 書 籍 の 題 号 に 接 した 需 要 者 は, 巻 くだけダ イエット という 表 示 は,バンドを 巻 くだけ の ダイエット であると いう 原 告 書 籍 の 内 容 を 表 現 したものと 認 識 するにすぎず,それ 以 上 に, 同 表 示 を 書 籍 という 商 品 に 関 して 原 告 を 示 す 商 品 等 表 示 と 認 識 するものと 認 める 14

15 べき 特 段 の 事 情 があるということはできず, 他 に 巻 くだけダイエット と いう 表 示 が, 書 籍 という 商 品 に 関 して 自 他 識 別 性 又 は 出 所 識 別 機 能 を 備 え, 商 品 等 表 示 性 を 獲 得 したと 認 めるに 足 りる 証 拠 はない (4) 原 告 が, 原 告 書 籍 を 発 行 した 他 に, 大 阪 や 横 浜 で 巻 くだけダイエッ ト という 表 示 を 使 用 してダイエットに 関 するセミナーを 開 催 し, ダイ エットに 関 するセミナー の 営 業 表 示 として 巻 くだけダイエット を 使 用 していたとしても,そのことをもって, 直 ちに 巻 くだけダイエット とい う 表 示 が 原 告 を 表 示 するものとして 需 要 者 の 間 に 広 く 知 られていたとは 認 め られず,ましてや 需 要 者 の 間 で 著 名 であったなどとは 到 底 認 められない (5) 以 上 によれば, 巻 くだけダイエット という 表 示 が 原 告 の 商 品 等 表 示 として 著 名 であったとは 認 められないから,その 余 の 点 につき 判 断 するまで もなく, 被 告 書 籍 において 原 告 の 著 名 な 商 品 等 表 示 が 冒 用 されたとは 認 めら れない 2 争 点 2( 折 り 畳 んだバンドを 添 付 する 形 態 の 著 名 表 示 冒 用 行 為 ( 不 正 競 争 防 止 法 2 条 1 項 2 号 )の 成 否 )について (1) 商 品 の 形 態 は, 商 標 等 と 異 なり, 本 来 的 には 商 品 の 出 所 を 表 示 する 目 的 を 有 するものではないが, 商 品 の 形 態 自 体 が 特 定 の 出 所 を 表 示 する 二 次 的 意 味 を 有 するに 至 る 場 合 がある そして,このように 商 品 の 形 態 自 体 が 特 定 の 出 所 を 表 示 する 二 次 的 意 味 を 有 し, 商 品 等 表 示 に 該 当 するためには,1 商 品 の 形 態 が 客 観 的 に 他 の 同 種 商 品 とは 異 なる 顕 著 な 特 徴 を 有 しており( 特 別 顕 著 性 ),かつ,2その 形 態 が 特 定 の 事 業 者 によって 長 期 間 独 占 的 に 使 用 され, 又 は 極 めて 強 力 な 宣 伝 広 告 や 爆 発 的 な 販 売 実 績 等 により, 需 要 者 にお いてその 形 態 を 有 する 商 品 が 特 定 の 事 業 者 の 出 所 を 表 示 するものとして 周 知 になっていること( 周 知 性 )を 要 すると 解 するのが 相 当 である( 知 財 高 裁 平 成 24 年 12 月 26 日 判 決 判 時 2178 号 99 頁 [ 眼 鏡 型 ルーペ 事 件 ]) (2) これを 本 件 についてみると,ダイエットに 使 用 するバンドを 折 り 畳 んだ 15

16 状 態 でダイエット 本 の 付 録 として 添 付 するという 書 籍 の 形 態 は, 原 告 書 籍 1 の 発 行 ( 平 成 21 年 6 月 25 日 ) 前 に 発 行 された 乙 8 書 籍 ( 平 成 19 年 7 月 9 日 発 行 )にも 見 られた 形 態 である 原 告 書 籍, 被 告 書 籍 のバンドが 書 籍 の 末 尾 ( 奥 書 の 次 の 頁 をめくった 部 分 )に 添 付 されているのに 対 して, 乙 8 書 籍 のバンドは 第 1 章 と 第 2 章 の 間 (23 頁 をめくった 部 分 )に 添 付 されているが,これを 末 尾 に 持 ってきたか らといって, 原 告 書 籍 の 上 記 形 態 が, 客 観 的 に 他 の 同 種 商 品 とは 異 なる 顕 著 な 特 徴 を 有 しているもの( 特 別 顕 著 性 )とは 認 められない また, 原 告 書 籍 は, 被 告 書 籍 の 発 行 時 点 で 合 計 207 万 7000 部 の 売 上 があったが, 原 告 書 籍 の 上 記 形 態 が, 原 告 という 出 所 を 表 示 するものとして 周 知 になっていた( 周 知 性 )とも 認 められない (3) そうすると, 折 り 畳 んだバンドを 付 録 として 添 付 した 原 告 書 籍 の 形 態 が 原 告 の 商 品 等 表 示 であるとは 認 められないから,その 余 の 点 につき 判 断 する までもなく, 被 告 書 籍 が 原 告 の 著 名 な 商 品 等 表 示 を 冒 用 したとは 認 められな い 3 結 論 以 上 によれば,その 余 の 争 点 について 判 断 するまでもなく, 原 告 の 請 求 はい ずれも 理 由 がない よって, 主 文 のとおり 判 断 する 東 京 地 方 裁 判 所 民 事 第 29 部 裁 判 長 裁 判 官 16

17 嶋 末 和 秀 裁 判 官 鈴 木 千 帆 裁 判 官 西 村 康 夫 17

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