確約手続を挿入するための独占禁止法の改正

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1 確 約 手 続 を 導 入 するための 独 占 禁 止 法 の 改 正 TPPを 契 機 とした 国 際 標 準 の 競 争 法 への 歩 み 経 済 産 業 委 員 会 調 査 室 柿 沼 重 志 2016 年 3 月 8 日 に 閣 議 決 定 され 同 日 国 会 に 提 出 された 環 太 平 洋 パートナーシップ 協 定 の 締 結 に 伴 う 関 係 法 律 の 整 備 に 関 する 法 律 案 の 第 1 条 は 私 的 独 占 の 禁 止 及 び 公 正 取 引 の 確 保 に 関 する 法 律 ( 以 下 独 禁 法 という )の 一 部 改 正 となっている 環 太 平 洋 パートナーシップ 協 定 ( 以 下 TPP 協 定 という )において 競 争 政 策 は 第 16 章 に 規 定 されている 同 章 には 各 締 約 国 は 自 国 の 国 の 競 争 当 局 に 対 し 違 反 の 疑 いについて 当 該 国 の 競 争 当 局 とその 執 行 の 活 動 の 対 象 となる 者 との 間 の 合 意 により 自 主 的 に 解 決 する 権 限 を 与 える との 規 定 1 が 含 まれているが 競 争 法 令 の 違 反 の 疑 いについて 競 争 当 局 ( 日 本 では 公 正 取 引 委 員 会 )と 事 業 者 との 合 意 により 自 主 的 に 解 決 する 制 度 (い わゆる 確 約 手 続 )に 関 する 規 定 については 現 行 の 独 禁 法 上 担 保 されておらず TPP 協 定 の 大 筋 合 意 後 必 要 となる 対 応 について 政 府 による 検 討 が 行 われてきた 2 その 検 討 の 結 果 確 約 手 続 の 導 入 を 柱 とする 独 禁 法 の 改 正 案 が 環 太 平 洋 パートナーシ ップ 協 定 の 締 結 に 伴 う 関 係 法 律 の 整 備 に 関 する 法 律 案 に 盛 り 込 まれることとなった このように 確 約 手 続 が 導 入 されることにより 現 状 では 日 本 で 企 業 活 動 をする 事 業 者 は 公 正 取 引 委 員 会 からの 排 除 措 置 命 令 や 課 徴 金 納 付 命 令 を 受 け 入 れるか それが 不 服 な 場 合 には 裁 判 所 3 に 取 消 訴 訟 を 提 起 するといういずれかの 選 択 肢 しかないが 事 業 者 の 意 向 も 反 映 する 形 で 問 題 を 解 決 することも 可 能 となる 本 稿 では まず 今 般 の 改 正 案 の 柱 である 確 約 手 続 の 概 要 について 海 外 との 制 度 比 較 も 行 いながら 整 理 するとともに 本 改 正 案 の 主 な 条 文 を 解 説 していく さらに 今 般 の 改 正 案 は 国 際 標 準 の 競 争 法 へと 我 が 国 独 禁 法 も 歩 みを 進 めるという 意 味 で その 一 里 塚 であると 考 えられるが 確 約 手 続 導 入 に 関 する 若 干 の 論 点 を 示 した 上 で 最 後 に 近 年 の 独 禁 法 改 正 の 流 れ 及 び 今 後 の 動 きについて 簡 潔 に 言 及 したい 1.EUをモデルとした 確 約 手 続 の 導 入 内 閣 府 特 命 担 当 大 臣 の 下 に 設 置 された 独 占 禁 止 法 審 査 手 続 についての 懇 談 会 が 2014 年 12 月 に 公 表 した 報 告 書 ( 以 下 独 禁 法 審 査 手 続 懇 報 告 書 という )では 確 約 手 続 に 1 環 太 平 洋 パートナーシップ 協 定 第 16 2 条 第 5 項 2 公 正 取 引 委 員 会 事 務 総 長 は 2015 年 12 月 16 日 の 定 例 会 見 で TPP 協 定 の 競 争 政 策 章 には 競 争 法 の 違 反 の 疑 いについて 競 争 当 局 と 事 業 者 との 合 意 により 自 主 的 に 解 決 する 制 度 の 導 入 に 関 する 規 定 が 含 まれてい るが この 規 定 については 現 行 の 独 禁 法 上 担 保 されていないと 考 えており 現 在 当 該 内 容 の 規 定 を 担 保 するためにいかなる 制 度 的 対 応 が 必 要 であるかを 検 討 している 旨 を 述 べている 3 通 常 の 行 政 処 分 と 異 なり 独 禁 法 違 反 事 件 は 複 雑 な 経 済 事 象 を 対 象 としており 専 門 性 が 高 いことを 踏 まえ 取 消 訴 訟 は 全 て 東 京 地 方 裁 判 所 に 提 起 することが 独 禁 法 第 85 条 第 1 号 に 規 定 されている 立 法 と 調 査 No. 376( 参 議 院 事 務 局 企 画 調 整 室 編 集 発 行 ) 47

2 ついて いわゆるEUの 和 解 手 続 4 確 約 手 続 のような 仕 組 みについては 必 ずしも 実 態 解 明 プロセスにおける 調 査 に 協 力 するインセンティブをもたらすとはいえないかもしれな いが 競 争 上 の 懸 念 を 効 率 的 かつ 効 果 的 に 解 消 することが 可 能 となる 仕 組 みであることか ら このような 仕 組 みの 導 入 についても 検 討 を 進 めていくことが 適 当 であるとの 結 論 に 至 った とされていた つまり 企 業 の 活 動 がグローバル 化 する 中 で 競 争 政 策 の 国 際 的 な 調 和 に 対 する 要 請 は 高 まりつつあり 近 い 将 来 確 約 手 続 の 導 入 について 本 格 的 な 検 討 が 行 われるという 流 れ は TPP 協 定 の 大 筋 合 意 前 に 形 成 されていたとも 言 える 合 意 により 事 案 を 解 決 する 措 置 はEUや 米 国 更 には 中 国 や 韓 国 でも 既 に 導 入 済 み であり( 図 表 1) 今 般 日 本 で 導 入 しようとしている 確 約 手 続 は EUをモデルにしたも のと 言 われている 5 なお 中 国 では 独 占 禁 止 法 の 制 定 当 初 から 同 法 に 合 意 により 事 案 を 解 決 する 措 置 が 導 入 されており 韓 国 は 米 韓 FTA( 自 由 貿 易 協 定 )を 契 機 として 国 内 法 を 改 正 した 際 に 同 措 置 を 導 入 している 図 表 1 諸 外 国 における 合 意 により 事 案 を 解 決 する 措 置 の 概 要 国 等 導 入 時 期 措 置 の 内 容 効 果 EU (2004 年 5 月 ) 事 業 者 が 欧 州 委 員 会 が 指 摘 する 競 争 上 の 懸 念 を 払 拭 する 措 置 を 申 し 出 た 場 合 に 欧 州 委 員 会 が 措 置 の 履 行 を 義 務 付 ける 旨 の 決 定 をする 米 国 司 法 省 (DOJ) 米 国 連 邦 取 引 委 員 会 (FTC) 中 国 (2008 年 8 月 ) 韓 国 (2011 年 12 月 ) 事 業 者 とDOJが あらかじめ 判 決 の 内 容 について 合 意 した 場 合 に 裁 判 所 が 合 意 の 内 容 に 沿 った 判 決 を 出 す 事 業 者 とFTCが あらかじめ 命 令 の 内 容 について 合 意 し その 後 の 手 続 を 受 ける 権 利 及 び 提 訴 権 を 放 棄 した 場 合 に FTCが 合 意 の 内 容 に 沿 った 命 令 をする 事 業 者 が 具 体 的 措 置 を 採 り 違 反 被 疑 行 為 の 効 果 を 取 り 除 くことを 確 約 した 場 合 に 当 局 は 調 査 の 中 止 を 決 定 できる 事 業 者 が 消 費 者 被 害 の 救 済 と 競 争 秩 序 の 回 復 等 に 適 合 する 是 正 案 を 申 し 出 た 場 合 に 公 正 取 引 委 員 会 が 議 決 する 調 査 は 終 結 する 違 反 行 為 の 存 否 につき 判 断 しない( 制 裁 金 も 課 さない) 調 査 は 終 結 する 裁 判 所 は 違 反 行 為 の 認 定 を 行 わない 事 業 者 が 法 違 反 行 為 を 認 めたこととはな らない 調 査 は 終 結 する 違 反 行 為 の 認 定 を 行 わない 事 業 者 が 法 違 反 行 為 を 認 めたこととはな らない 事 業 者 が 措 置 を 履 行 した 場 合 当 局 は 調 査 の 終 結 を 決 定 できる 調 査 は 中 断 ( 事 実 上 終 結 )する 行 為 が 違 法 であることを 意 味 しない ( 注 1)DOJ:Department of Justice FTC:Federal Trade Commission ( 注 2) 米 国 については 厳 密 にいつ 導 入 したのかが 不 明 であるため 導 入 時 期 を 記 載 していない また シャー マン 法 ( 取 引 を 制 限 するカルテル 独 占 行 為 を 禁 止 し その 違 反 に 対 する 差 止 め 刑 事 罰 等 を 規 定 )はDOJ の 所 管 クレイトン 法 (シャーマン 法 違 反 の 予 防 的 規 制 を 目 的 とし 競 争 を 阻 害 する 価 格 差 別 等 について 規 定 ) はDOJとFTCの 共 管 FTC 法 ( 不 公 正 な 競 争 方 法 を 禁 止 し FTCの 権 限 手 続 等 を 規 定 )はFTCの 所 管 となっている ( 出 所 ) 公 正 取 引 委 員 会 資 料 等 より 作 成 4 和 解 手 続 とは カルテル 事 件 処 理 において 競 争 当 局 が 和 解 に 適 する 事 案 であるかを 判 断 した 上 で 協 議 を 開 始 し 事 業 者 が 違 反 行 為 に 係 る 事 実 認 定 及 び 処 分 内 容 を 争 わないことを 申 し 出 て 競 争 当 局 と 合 意 した 場 合 には 手 続 を 簡 略 化 するとともに 制 裁 金 を 減 額 する 仕 組 みである 5 公 正 取 引 委 員 会 事 務 総 長 は 2015 年 11 月 4 日 の 定 例 会 見 で EUの 制 度 だけを 参 考 にするというわけでは ないが EUの 確 約 制 度 は 競 争 法 上 の 問 題 の 早 期 是 正 事 件 処 理 期 間 の 短 縮 等 効 果 的 効 率 的 な 事 件 処 理 に 役 立 つと 思 われる 旨 を 述 べている また 21 世 紀 政 策 研 究 所 は 日 本 は 行 政 中 心 の 競 争 法 独 禁 法 執 行 であることにおいて 公 正 取 引 委 員 会 の 執 行 手 続 は 米 国 よりもEUと 共 通 性 があり より 参 考 とすべき はEUの 制 度 である 旨 を 述 べている(21 世 紀 政 策 研 究 所 競 争 法 審 査 手 続 に 関 する 海 外 調 査 報 告 2015 年 12 月 頁 ) 48

3 なお TPP 協 定 の 参 加 12 か 国 では 米 国 カナダ ペルー オーストラリア マレー シアで 既 にこのような 制 度 が 導 入 されている 次 に 2004 年 5 月 に 導 入 されたEUの 確 約 手 続 (commitment procedure)に 関 する 基 本 的 な 流 れを 見 ていく( 図 表 2) 同 手 続 は 事 業 者 が 欧 州 委 員 会 の 指 摘 する 競 争 上 の 懸 念 を 解 消 する 措 置 を 自 主 的 に 申 し 出 て その 内 容 について 欧 州 委 員 会 が 合 意 した 場 合 に 約 束 した 措 置 の 実 施 を 法 的 に 義 務 付 ける 行 政 処 分 ( 確 約 決 定 )を 行 うまでの 一 連 の 手 続 を 指 す その 目 的 は 競 争 上 の 懸 念 を 効 率 的 かつ 効 果 的 に 解 消 することとされ このため 確 約 決 定 は 違 反 行 為 の 存 否 について 判 断 せず 調 査 は 終 結 する 図 表 2 EUの 確 約 手 続 に 関 する 基 本 的 な 流 れ ( 出 所 ) 独 占 禁 止 法 審 査 手 続 についての 懇 談 会 報 告 書 ( 独 占 禁 止 法 審 査 手 続 についての 懇 談 会 ) 対 象 となる 行 為 類 型 は 競 争 制 限 的 協 定 協 調 的 行 為 及 び 市 場 支 配 的 地 位 の 濫 用 行 為 (E U 競 争 法 第 101 条 及 び 第 102 条 事 件 )であるが 制 裁 金 を 課 すことが 適 当 な 事 件 は 対 象 外 であり 執 行 方 針 によりカルテル 事 件 は 明 示 的 に 対 象 外 とされている また 事 業 者 が 約 束 した 措 置 を 実 施 しない 場 合 には 欧 州 委 員 会 は 制 裁 金 ( 前 事 業 年 度 の 売 上 高 の 10% 以 下 ) 又 は 履 行 強 制 金 (1 日 当 たり 前 事 業 年 度 の 日 割 売 上 高 の5% 以 下 ) を 課 すことができる 6 さらに 1 決 定 の 基 礎 となる 事 実 に 重 大 な 変 更 が 生 じた 場 合 2 事 業 者 が 約 束 に 反 する 行 為 をした 場 合 又 は3 確 約 決 定 が 当 事 者 が 提 供 した 不 完 全 不 正 確 又 は 誤 解 を 与 える 情 報 に 基 づいていた 場 合 欧 州 委 員 会 は 調 査 を 再 開 することができる なお 公 正 取 引 委 員 会 調 べによれば 通 常 の 手 続 の 場 合 調 査 開 始 から 処 分 までの 処 理 期 間 (カルテル 事 件 以 外 )の 平 均 45.4 か 月 に 対 し 確 約 手 続 を 活 用 した 場 合 の 平 均 処 理 期 間 は 32 か 月 となっている 6 同 様 に 韓 国 では 事 業 者 が 約 束 した 措 置 を 実 施 しない 場 合 約 束 が 履 行 されるか 取 り 消 されるまで 1 日 当 たり 200 万 ウォン( 最 近 のレートでは 19~20 万 円 程 度 ) 以 下 の 履 行 強 制 金 を 課 すことができる 49

4 また 前 述 の 独 禁 法 審 査 手 続 懇 報 告 書 によれば EUの 確 約 手 続 導 入 による 欧 州 委 員 会 にとってのメリットは 1 競 争 上 の 懸 念 の 効 率 的 かつ 効 果 的 な 解 消 ( 迅 速 かつ 柔 軟 な 是 正 措 置 ) 及 びこれによるリソースの 節 約 2リソースを 他 の 事 件 に 投 入 することによる 抑 止 力 の 向 上 と 法 執 行 全 体 の 効 率 化 3 訴 訟 回 避 であるとし 一 方 で 事 業 者 にとってのメリ ットは 1 違 反 行 為 が 認 定 されないこと 2 制 裁 金 の 回 避 3 手 続 の 迅 速 化 によるリソー スの 節 約 4 私 訴 リスクの 軽 減 であるとしている こうした EUの 制 度 を 参 考 にして 日 本 に 新 たに 導 入 しようとしている 確 約 手 続 のフ ロー 図 は 下 記 のとおりである( 図 表 3) 今 般 の 改 正 案 に 対 応 する 条 文 については 次 頁 以 降 で 見 ていくが その 前 に EUの 確 約 手 続 と 日 本 で 新 たに 導 入 しようとしている 確 約 手 続 の 違 いについて 整 理 しておく それ は 大 きく2 点 あり 1EUの 確 約 手 続 には 事 業 者 が 約 束 した 措 置 を 実 施 しない 場 合 に 前 述 したとおり 制 裁 金 や 履 行 強 制 金 のようなペナルティーがあるが 日 本 では 制 裁 金 等 の 仕 組 みは 設 けず 仮 にそのような 場 合 には 通 常 の 調 査 に 戻 るという 点 また 2EUの 確 約 手 続 には 利 害 関 係 者 を 有 する 第 三 者 に 対 する 意 見 募 集 (パブリックコメント)の 仕 組 みがあるが 日 本 ではそれを 設 けていないという 点 である 7 図 表 3 日 本 で 新 たに 導 入 しようとする 確 約 手 続 の 概 要 ( 出 所 ) 公 正 取 引 委 員 会 資 料 7 条 文 上 そのような 規 定 はないが 運 用 上 関 係 の 事 業 者 の 意 見 を 聴 くということは 十 分 に 考 えられ ガイド ライン( 指 針 )でどのように 位 置 付 けるか 今 後 検 討 がなされるものと 思 われる なお 公 正 取 引 委 員 会 は 排 除 型 私 的 独 占 に 係 る 独 占 禁 止 法 上 の 指 針 流 通 取 引 慣 行 に 関 する 独 占 禁 止 法 上 の 指 針 企 業 結 合 に 関 す る 独 占 禁 止 法 上 の 指 針 等 の 各 種 ガイドラインを 作 成 公 表 している( 必 要 に 応 じて 適 宜 改 訂 ) 50

5 2. 改 正 案 の 主 な 内 容 以 下 では 確 約 手 続 の 導 入 のために 新 設 される 主 な 条 文 を 中 心 に 逐 条 的 に 見 ていく 図 表 4 確 約 手 続 導 入 のために 新 設 される 主 な 条 文 第 48 条 の2 公 正 取 引 委 員 会 は 第 3 条 第 6 条 第 8 条 第 9 条 第 1 項 若 しくは 第 2 項 第 10 条 第 1 項 第 11 条 第 1 項 第 13 条 第 14 条 第 15 条 第 1 項 第 15 条 の2 第 1 項 第 15 条 の3 第 1 項 第 16 条 第 1 項 第 17 条 又 は 第 19 条 の 規 定 に 違 反 する 事 実 があると 思 料 する 場 合 において その 疑 いの 理 由 となつた 行 為 について 公 正 かつ 自 由 な 競 争 の 促 進 を 図 る 上 で 必 要 があると 認 めるときは 当 該 行 為 をしている 者 に 対 し 次 に 掲 げる 事 項 を 書 面 により 通 知 する ことができる ただし 第 50 条 第 1 項 ( 第 62 条 第 4 項 において 読 み 替 えて 準 用 する 場 合 を 含 む )の 規 定 による 通 知 を した 後 は この 限 りではない 一 当 該 行 為 の 概 要 二 違 反 する 疑 いのある 法 令 の 条 項 三 次 条 第 1 項 の 規 定 による 認 定 の 申 請 をすることができる 旨 第 48 条 の3 前 条 の 規 定 による 通 知 を 受 けた 者 は 疑 いの 理 由 となつた 行 為 を 排 除 するために 必 要 な 措 置 を 自 ら 策 定 し 実 施 しようとするときは 公 正 取 引 委 員 会 規 則 で 定 めるところにより その 実 施 しようとする 措 置 ( 以 下 この 条 か ら 第 48 条 の5までにおいて 排 除 措 置 という )に 関 する 計 画 ( 以 下 この 条 及 び 第 48 条 の5において 排 除 措 置 計 画 という )を 作 成 し これを 当 該 通 知 の 日 から 60 日 以 内 に 公 正 取 引 委 員 会 に 提 出 して その 認 定 を 申 請 することができ る 2 排 除 措 置 計 画 には 次 に 掲 げる 事 項 を 記 載 しなければならない 一 排 除 措 置 の 内 容 二 排 除 措 置 の 実 施 期 限 三 その 他 公 正 取 引 委 員 会 規 則 で 定 める 事 項 3 公 正 取 引 委 員 会 は 第 1 項 の 規 定 による 認 定 の 申 請 があつた 場 合 において その 排 除 措 置 計 画 が 次 の 各 号 のいずれ にも 適 合 すると 認 めるときは その 認 定 をするものとする 一 排 除 措 置 が 疑 いの 理 由 となつた 行 為 を 排 除 するために 十 分 なものであること 二 排 除 行 為 が 確 実 に 実 施 されると 見 込 まれるものであること 4 5( 略 ) 6 公 正 取 引 委 員 会 は 第 1 項 の 規 定 による 認 定 の 申 請 があつた 場 合 において その 排 除 措 置 計 画 が 第 3 項 各 号 のいず れかに 適 合 しないと 認 めるときは 決 定 でこれを 却 下 しなければならない 7 8 9( 略 ) 第 48 条 の4 第 7 条 第 1 項 及 び 第 2 項 ( 第 8 条 の2 第 2 項 及 び 第 20 条 第 2 項 において 準 用 する 場 合 を 含 む ) 第 7 条 の2 第 1 項 ( 同 条 第 2 項 及 び 第 8 条 の3において 読 み 替 えて 準 用 する 場 合 を 含 む ) 及 び 第 4 項 第 8 条 の2 第 1 項 及 び 第 3 項 第 17 条 の2 第 20 条 第 1 項 並 びに 第 20 条 の2から 第 20 条 の6までの 規 定 は 公 正 取 引 委 員 会 が 前 条 第 3 項 の 認 定 ( 同 条 第 8 項 の 規 定 による 変 更 の 認 定 を 含 む 次 条 第 65 条 第 68 条 第 1 項 及 び 第 76 条 第 2 項 において 同 じ ) をした 場 合 において 当 該 認 定 に 係 る 疑 いの 理 由 となつた 行 為 及 び 排 除 措 置 に 係 る 行 為 については 適 用 しない ただ し 次 条 第 1 項 の 規 定 による 決 定 があつた 場 合 は この 限 りではない 第 48 条 の5 公 正 取 引 委 員 会 は 次 の 各 号 のいずれかに 該 当 するときは 決 定 で 第 48 条 の3 第 3 項 の 認 定 を 取 り 消 さなければならない 一 第 48 条 の3 第 3 項 の 認 定 を 受 けた 排 除 措 置 計 画 に 従 つて 排 除 措 置 が 実 施 されていないと 認 めるとき 二 第 48 条 の3 第 3 項 の 認 定 を 受 けた 者 が 虚 偽 又 は 不 正 の 事 実 に 基 づいて 当 該 認 定 を 受 けたことが 判 明 したとき 2( 略 ) 3 第 1 項 の 規 定 による 第 48 条 の3 第 3 項 の 認 定 の 取 消 しがあつた 場 合 において 当 該 取 消 しが 第 7 条 第 2 項 ただし 書 ( 第 8 条 の2 第 2 項 及 び 第 20 条 第 2 項 において 準 用 する 場 合 を 含 む 以 下 この 項 において 同 じ )に 規 定 する 期 間 の 満 了 する 日 の2 年 前 の 日 以 後 にあつたときは 当 該 認 定 に 係 る 疑 いの 理 由 となつた 行 為 に 対 する 第 7 条 第 2 項 ( 第 8 条 の 2 第 2 項 及 び 第 20 条 第 2 項 において 準 用 する 場 合 を 含 む ) 又 は 第 8 条 の2 第 3 項 の 規 定 による 命 令 は 第 7 条 第 2 項 ただし 書 の 規 定 にかかわらず 当 該 取 消 しの 決 定 の 日 から2 年 間 においても することができる 4( 略 ) ( 注 1) 太 字 下 線 は 筆 者 ( 注 2) 第 3 条 : 私 的 独 占 及 び 不 当 な 取 引 制 限 の 禁 止 第 6 条 : 国 際 的 協 定 等 の 規 制 第 8 条 : 事 業 者 団 体 に 対 する 規 制 第 9 条 : 事 業 支 配 力 過 度 集 中 の 規 制 第 10 条 第 1 項 : 会 社 による 株 式 の 取 得 及 び 所 有 の 規 制 第 11 条 第 1 項 : 銀 行 業 又 は 保 険 業 を 営 む 会 社 による 議 決 権 の 取 得 等 の 規 制 第 13 条 : 役 員 兼 任 の 規 制 第 14 条 : 会 社 以 外 の 者 による 株 式 の 取 得 及 び 所 有 の 規 制 第 15 条 第 1 項 : 合 併 の 規 制 第 15 条 の2 第 1 項 : 共 同 新 設 分 割 及 び 吸 収 分 割 の 規 制 第 15 条 の3 第 1 項 : 共 同 株 式 移 転 の 規 制 第 16 条 第 1 項 : 事 業 譲 受 け 等 の 規 制 第 17 条 : 脱 法 行 為 の 禁 止 第 19 条 : 不 公 正 な 取 引 方 法 の 禁 止 第 50 条 : 意 見 聴 取 の 通 知 の 方 式 第 62 条 : 課 徴 金 納 付 命 令 の 手 続 第 7 条 第 8 条 の2 第 20 条 : 排 除 措 置 命 令 第 20 条 の2~ 第 20 条 の6: 課 徴 金 納 付 命 令 第 76 条 第 2 項 : 規 則 の 制 定 ( 注 3) 改 正 案 の 第 65 条 は 命 令 決 定 及 び 認 定 の 議 決 方 法 第 68 条 第 1 項 は 確 約 手 続 後 の 審 査 ( 注 4) 第 7 条 第 2 項 のただし 書 とは ただし 当 該 行 為 がなくなつた 日 から5 年 を 経 過 したときは この 限 りではない を 指 す ( 注 5) 改 正 案 の 第 48 条 の5 第 4 項 は 同 条 第 3 項 の 準 用 規 定 となっており 課 徴 金 納 付 命 令 の 除 斥 期 間 について 定 めている 51

6 (1) 通 知 改 正 案 第 48 条 の2では 公 正 取 引 委 員 会 は 公 正 かつ 自 由 な 競 争 の 促 進 を 図 る 上 で 必 要 があると 認 めるときは 当 該 行 為 をしている 事 業 者 等 ( 事 業 者 のほか 事 業 者 団 体 も 含 む) に 対 し 独 禁 法 の 規 定 に 違 反 する 疑 いのある 行 為 の 概 要 や 違 反 する 疑 いのある 法 令 の 条 項 を 通 知 することができるとしている なお 価 格 カルテル 数 量 カルテル 入 札 談 合 等 の いわゆる ハードコアカルテル と 呼 ばれる 悪 質 で 違 反 が 明 確 であるものについては ガ イドラインで 確 約 手 続 の 対 象 外 となることが 見 込 まれる 8 (2) 排 除 措 置 排 除 措 置 計 画 認 定 却 下 認 定 の 効 果 改 正 案 第 48 条 の3では 第 48 条 の2の 規 定 による 公 正 取 引 委 員 会 からの 通 知 を 受 けた 事 業 者 等 は 疑 いの 理 由 となった 行 為 を 排 除 するために 必 要 な 措 置 を 自 ら 策 定 し 実 施 し ようとするときは 排 除 措 置 計 画 を 作 成 し 同 計 画 を 当 該 通 知 の 日 から 60 日 以 内 9 に 公 正 取 引 委 員 会 に 提 出 して その 認 定 を 申 請 することができるとしている なお 同 条 第 2 項 では 排 除 措 置 計 画 には 排 除 措 置 の 内 容 や 排 除 措 置 の 実 施 期 限 等 を 記 載 しなければなら ないことが 規 定 されている また 同 条 第 3 項 では 公 正 取 引 委 員 会 は 事 業 者 等 から 認 定 の 申 請 があった 場 合 に その 排 除 措 置 計 画 が 1 排 除 措 置 が 疑 いの 理 由 となった 行 為 を 排 除 するために 十 分 なものであること( 十 分 性 ) 2 排 除 措 置 が 確 実 に 実 施 されると 見 込 まれるものであること( 確 実 性 )という2つの 認 定 基 準 のいずれにも 適 合 すると 認 めると きは その 認 定 をするとしている 一 方 で 同 条 第 6 項 では 認 定 の 申 請 のあった 排 除 措 置 計 画 が 十 分 性 及 び 確 実 性 のいずれかの 認 定 基 準 に 適 合 しないと 認 めるときは 公 正 取 引 委 員 会 は 決 定 でこれを 却 下 しなければならないとしている 10 さらに 改 正 案 第 48 条 の4において 公 正 取 引 委 員 会 は 認 定 を 受 けた 当 該 事 業 者 等 に 対 し 排 除 措 置 命 令 や 課 徴 金 納 付 命 令 を 行 わないことを 規 定 している なお 認 定 の 公 表 について 法 的 な 義 務 付 けはなされていないが こうした 確 約 手 続 の 流 れは 公 正 取 引 委 員 会 と 当 該 事 業 者 等 とのクローズなやりとりになると 思 われ とりわけ 排 除 措 置 計 画 の 認 定 の 前 の 段 階 までは 基 本 的 に 表 に 出 てこないと 考 えられる そのため 確 約 手 続 に 関 する 透 明 性 を 確 保 する 意 味 でも 公 正 取 引 委 員 会 は 計 画 の 認 定 について 何 らかの 形 で 公 表 することを 検 討 しているものと 考 えられる (3) 認 定 の 取 消 し 改 正 案 第 48 条 の5 第 1 項 では 公 正 取 引 委 員 会 は 1 排 除 措 置 計 画 に 従 って 排 除 措 置 が 実 施 されていないと 認 めるとき 2 虚 偽 又 は 不 正 の 事 実 に 基 づいて 当 該 認 定 を 受 けたこと 8 EUでも 執 行 方 針 によりカルテル 事 件 は 明 示 的 に 対 象 外 とされている この 点 について 公 正 取 引 委 員 会 事 務 総 長 は 2016 年 3 月 9 日 の 定 例 会 見 で 具 体 的 にどういう 違 法 行 為 の 類 型 について どういう 場 合 に 適 用 するかという いわゆる 実 施 方 針 等 の 細 則 詳 細 はガイドライン 等 に 委 ねるというのが 合 理 的 効 率 的 だ と 思 う 旨 を 述 べている 9 EUではこの 部 分 に 何 日 以 内 にという 制 約 を 付 していない 10 事 案 によって 審 査 に 必 要 な 日 数 は 大 きく 異 なり あらかじめ 処 理 期 間 を 定 めることは 困 難 であるため 何 日 までに 認 定 又 は 却 下 しなければならないという 制 約 は 付 されていない 52

7 が 判 明 したときのいずれかに 該 当 するときは 認 定 を 取 り 消 さなければならないとしてい る (4) 確 約 手 続 に 入 らない 場 合 公 正 取 引 委 員 会 が 改 正 案 第 48 条 の2に 基 づく 通 知 をしても 当 該 事 業 者 から 排 除 措 置 計 画 の 申 請 がない 場 合 には 公 正 取 引 委 員 会 は 通 常 の 調 査 手 続 の 流 れに 則 り 調 査 を 行 い 意 見 聴 取 手 続 の 後 排 除 措 置 命 令 課 徴 金 納 付 命 令 といった 過 程 に 進 むことになる (5) 排 除 措 置 命 令 の 期 限 さらに 改 正 案 第 48 条 の5 第 3 項 では 排 除 措 置 命 令 の 期 限 は 1 違 反 行 為 の 終 了 から 5 年 間 11 2 認 定 の 取 消 しの 決 定 の 日 から2 年 間 のいずれか 遅 い 日 とするとしている 12 な お 認 定 取 消 しの 決 定 の 日 から2 年 間 としたのは 実 効 性 のある 調 査 を 行 うために 必 要 な 期 間 を 確 保 するという 観 点 からであると 考 えられる (6) 排 除 確 保 措 置 排 除 確 保 措 置 計 画 これらのほか 改 正 案 第 48 条 の6から 第 48 条 の9までは 疑 いの 理 由 となった 行 為 が 既 になくなっている 場 合 13 にも 同 第 48 条 の2から 第 48 条 の5で 規 定 している 確 約 手 続 と 同 様 のフローが 使 えることとされており 排 除 確 保 措 置 排 除 確 保 措 置 計 画 に 関 する 条 文 がそれぞれ 新 設 されている 14 (7) 通 常 の 調 査 手 続 との 関 係 また 改 正 案 第 68 条 第 1 項 では 公 正 取 引 委 員 会 は 第 48 条 の3 第 3 項 の 認 定 をした 後 においても 特 に 必 要 があるときは 第 47 条 の 規 定 15 により 第 48 条 の5 第 1 項 各 号 のいずれかに 該 当 しているかどうかを 確 かめるために 必 要 な 処 分 をし 又 はその 職 員 をし て 処 分 をさせることができる 16 としており 条 文 上 は 確 約 手 続 中 も 公 正 取 引 委 員 会 が 通 常 の 調 査 を 行 うことが 可 能 となっている ただし この 点 については 2016 年 2 月 に 行 われた 日 本 経 済 団 体 連 合 会 ( 経 団 連 )との 意 見 交 換 において 公 正 取 引 委 員 会 より 確 約 手 続 中 は 公 正 取 引 委 員 会 が 通 常 の 調 査 は 行 わないことを 想 定 している 旨 の 説 明 が 行 わ れている 現 行 法 第 7 条 第 2 項 のただし 書 には 同 除 斥 期 間 が 定 められている 12 改 正 案 第 48 条 の5 第 4 項 は 同 条 第 3 項 を 準 用 しており 課 徴 金 納 付 命 令 の 期 限 は 1 違 反 行 為 の 終 了 か ら5 年 間 2 認 定 の 取 消 しの 決 定 の 日 から2 年 間 のいずれか 遅 い 日 とすることを 規 定 している 13 第 7 条 第 2 項 には 公 正 取 引 委 員 会 は 第 3 条 又 は 前 条 の 規 定 に 違 反 する 行 為 が 既 になくなつている 場 合 においても 特 に 必 要 があると 認 めるときは 第 8 章 第 2 節 に 規 定 する 手 続 に 従 い 次 に 掲 げる 者 に 対 し 当 該 行 為 が 既 になくなつている 旨 の 周 知 措 置 その 他 当 該 行 為 が 排 除 されたことを 確 保 するために 必 要 な 措 置 を 命 ずることができる と 規 定 されている 14 改 正 案 では 第 48 条 の6は 第 48 条 の2を 第 48 条 の7は 第 48 条 の3を 第 48 条 の8は 第 48 条 の4を 第 48 条 の9は 第 48 条 の5をそれぞれスライドした 規 定 となっている 15 第 47 条 は 行 政 調 査 に 関 する 規 定 である なお 独 禁 法 違 反 被 疑 事 件 に 関 する 調 査 活 動 は 審 査 という 16 改 正 案 第 68 条 第 2 項 は 同 条 第 1 項 と 横 並 びの 規 定 で 排 除 確 保 措 置 計 画 の 認 定 後 の 調 査 を 規 定 している 17 日 本 経 済 団 体 連 合 会 週 刊 経 団 連 タイムス No 年 3 月 3 日 を 参 照 53

8 なお 施 行 期 日 については TPP 協 定 が 日 本 国 について 効 力 を 生 ずる 日 から 施 行 する こととされている 3. 確 約 手 続 導 入 に 関 する 論 点 確 約 手 続 導 入 に 関 しては 事 業 者 側 に 明 確 な 不 利 益 が 想 定 されず 経 済 界 としても 確 約 手 続 導 入 により 事 業 者 は 自 主 的 に 違 反 を 疑 われた 行 為 を 解 消 することで 公 正 取 引 委 員 会 の 調 査 への 対 応 コストを 節 約 し 法 違 反 であると 認 定 されないことが 可 能 になる 18 と 評 価 している また 独 禁 法 審 査 手 続 懇 報 告 書 に 掲 載 されている 同 懇 談 会 の 個 別 委 員 か らの 意 見 19 ( 確 約 手 続 以 外 についても 含 む)でも 和 解 確 約 制 度 を 導 入 することによっ て 事 業 者 と 公 正 取 引 委 員 会 との 協 力 のもとに 事 件 が 処 理 される 環 境 が 作 り 出 されることは 手 続 保 障 の 観 点 からも 望 ましく 強 く 賛 同 する ( 中 略 )なお 和 解 確 約 制 度 は ( 中 略 ) 事 業 者 にとって 大 きなメリットがあることから 直 ちに 導 入 を 検 討 すべきである 20 との 前 向 きな 評 価 が 示 されている また 企 業 活 動 の 急 速 なグローバル 化 が 進 展 する 中 で 国 際 的 に 制 度 調 和 を 図 る 観 点 か らも 今 回 の 確 約 手 続 の 導 入 は 必 要 な 措 置 であり TPPが 契 機 となったことは 事 実 であ るが 仮 にそれがなくても いずれ 同 手 続 は 日 本 にも 導 入 されるものだったと 考 えられる なぜならば 競 争 当 局 たる 公 正 取 引 委 員 会 も 2004 年 5 月 には 既 に 同 手 続 を 導 入 しているE Uを 始 めとした 諸 外 国 の 動 向 を 十 分 に 注 視 する 中 で 事 業 者 と 競 争 当 局 双 方 に 利 点 がある あるいは 不 利 益 にはならないと 認 識 しているものと 思 われるからである そうした 点 を 踏 まえ 以 下 では 確 約 手 続 導 入 に 関 して 若 干 の 論 点 を 整 理 しておく (1) 確 約 手 続 の 案 件 にすべきもの すべきでないものの 線 引 き まず 確 約 手 続 の 案 件 にすべきもの すべきでないものの 線 引 きをどうするかである この 点 については EUが 執 行 方 針 で 明 示 しているのと 同 様 に 公 正 取 引 委 員 会 のガイド ラインで 明 示 されるものと 思 われるが ハードコアカルテル 等 の 悪 質 行 為 を 除 外 するだけ でなく 公 正 取 引 委 員 会 の 法 適 用 先 例 の 形 成 にも 資 すると 考 えられるため 新 規 性 のある 事 件 については 確 約 手 続 を 採 用 せず 通 常 の 事 件 処 理 を 用 いるべきではないか 21 (2) 透 明 性 の 確 保 次 に 透 明 性 の 確 保 である 前 述 したとおり 確 約 手 続 の 流 れは 排 除 措 置 計 画 あるい 18 日 本 経 済 団 体 連 合 会 週 刊 経 団 連 タイムス No 年 3 月 3 日 を 参 照 19 報 告 書 の 記 載 のとおりとしており 確 約 手 続 と 確 約 制 度 は 同 義 である 20 泉 水 文 雄 委 員 ( 神 戸 大 学 大 学 院 法 学 研 究 科 教 授 )の 意 見 であり 同 報 告 書 の 委 員 からの 個 別 意 見 の4 頁 を 参 照 ほかにも 河 野 康 子 委 員 ( 全 国 消 費 者 団 体 連 絡 会 事 務 局 長 )も 同 様 の 観 点 から 確 約 手 続 の 導 入 に 前 向 きな 評 価 を 示 している( 同 報 告 書 の 委 員 からの 個 別 意 見 の2 頁 を 参 照 ) 21 EUでは コミットメント(= 確 約 手 続 )を 欧 州 委 員 会 が 多 用 していることについて コミットメントに より 事 件 が 解 決 されると 事 件 がEU 裁 判 所 に 上 訴 されないので 新 規 性 を 有 する 競 争 法 事 例 ( 特 に 支 配 的 地 位 濫 用 )についての 解 釈 基 準 が 形 成 されない との 批 判 も 挙 がっている 一 方 で そうした 批 判 に 対 しては 変 化 の 激 しいIT 分 野 においては コミットメントを 採 用 し 早 期 に 事 件 を 解 決 する 必 要 がある との 反 論 もなされている(21 世 紀 政 策 研 究 所 競 争 法 審 査 手 続 に 関 する 海 外 調 査 報 告 2015 年 12 月 頁 を 参 照 ) 54

9 は 排 除 確 保 措 置 計 画 の 認 定 の 前 の 段 階 までは 公 正 取 引 委 員 会 と 当 該 事 業 者 とのクローズ なやりとりで 進 み 基 本 的 に 表 に 出 てくることは 想 定 されていない よって 公 正 取 引 委 員 会 は その 決 定 に 関 する 透 明 性 を 確 保 する 意 味 でも それらの 計 画 の 認 定 については 何 らかの 形 で 公 表 することをガイドラインに 盛 り 込 むべきではないか また EUでは 確 約 手 続 の 中 に 利 害 関 係 を 有 する 第 三 者 に 対 する 意 見 募 集 という いわばパブリックコメ ントのような 仕 組 みがビルトインされているが( 図 表 2) 日 本 で 考 えられている 確 約 手 続 では そのような 仕 組 みは 採 用 しない 見 込 みである( 図 表 3) このような 仕 組 みがあるこ とで 多 方 面 から 意 見 が 出 て 確 約 がまとまりにくくなり 処 理 期 間 の 長 期 化 につながる というデメリットがある 一 方 で 確 約 決 定 までの 透 明 性 が 確 保 されるという 側 面 もあると 思 われる 日 本 でも 実 際 の 運 用 では 利 害 関 係 を 有 する 第 三 者 の 意 見 を 聴 く 場 面 はあると 予 想 されるが そうした 点 に 関 して ガイドラインにどのように 書 き 込 むのか 等 について も 検 討 を 要 すると 思 われる (3) 制 裁 金 等 さらに EUや 韓 国 が 確 約 手 続 の 過 程 で 事 業 者 が 約 束 した 措 置 を 実 施 しない 場 合 に 制 裁 金 や 履 行 強 制 金 等 のペナルティーを 課 すのに 対 し 日 本 はそうしたペナルティーを 法 的 に 措 置 しないという 考 えであり 事 業 者 が 約 束 を 反 故 にしないことをどのように 担 保 し ていくのかについても 留 意 すべき 点 である (4) 警 告 また 日 本 の 競 争 政 策 において 警 告 ( 行 政 指 導 の 一 種 であり 違 反 の 疑 いのある 事 実 が 認 められ 違 反 のおそれがあるとき その 事 業 者 に 対 して 一 定 の 是 正 措 置 を 採 るように 指 導 するというもので 公 正 取 引 委 員 会 の 審 査 に 関 する 規 則 に 定 めがある)が 確 約 手 続 の 代 替 とまではいかないまでも その 果 たしてきた 意 味 は 無 視 できないと 思 われる 確 約 手 続 が 導 入 された 場 合 に 仮 に 同 手 続 と 警 告 を 併 存 させるとすれば どのように 使 い 分 け をするのか 公 正 取 引 委 員 会 は 明 確 に 説 明 をすべきであろう 22 (5) 早 期 解 決 への 期 待 等 そして 早 期 解 決 への 期 待 という 点 であるが 日 本 の 場 合 には 法 的 措 置 を 採 った 全 事 件 の 平 均 事 件 処 理 期 間 は 2010 年 度 から 2014 年 度 までの 平 均 で 約 14 か 月 23 とEUと 比 較 して 格 段 に 短 い このため 確 約 手 続 導 入 による 期 間 短 縮 の 効 果 自 体 は EUほどは 期 待 しにくいが 競 争 上 の 懸 念 がある 行 為 がより 効 率 的 に 是 正 され 公 正 取 引 委 員 会 にとって も 運 用 次 第 ではあると 思 われるが リソースを 他 の 事 件 に 投 入 することによる 抑 止 力 の 向 上 と 法 執 行 全 体 の 効 率 化 は 期 待 できるのではないか 22 独 占 禁 止 法 審 査 手 続 についての 懇 談 会 の 村 上 政 博 委 員 ( 成 蹊 大 学 大 学 院 法 務 研 究 科 教 授 )は 2014 年 9 月 18 日 に 警 告 はこれまで 実 質 的 にEUの 確 約 と 同 一 の 機 能 を 果 たしてきたところに 存 在 意 義 があり 正 式 に 確 約 制 度 が 導 入 されるときには 廃 止 してもなんら 問 題 は 生 じない との 意 見 書 を 提 出 している 23 平 成 27 年 度 実 施 施 策 に 係 る 政 策 評 価 の 事 前 分 析 表 ( 公 正 取 引 委 員 会 作 成 分 )による 55

10 4. 国 際 標 準 の 独 禁 法 への 歩 み 近 年 の 独 禁 法 改 正 は 2005 年 改 正 (1 課 徴 金 制 度 の 見 直 し( 課 徴 金 算 定 率 の 引 上 げ 適 用 対 象 行 為 の 拡 大 等 ) 2 課 徴 金 減 免 制 度 (リニエンシー)の 導 入 3 犯 則 調 査 権 限 の 導 入 24 等 ) 2009 年 改 正 (1 課 徴 金 制 度 の 見 直 し( 適 用 対 象 行 為 の 拡 大 割 増 算 定 率 等 ) 2 課 徴 金 減 免 制 度 の 拡 充 3 海 外 競 争 当 局 との 情 報 交 換 に 関 する 規 定 の 導 入 等 ) 2013 年 改 正 ( 審 判 制 度 の 廃 止 等 )と 今 般 の 確 約 手 続 の 導 入 も 含 め 競 争 法 のグローバル トレンド を 踏 まえたものと 位 置 付 けられる 国 境 を 越 えた 各 国 の 企 業 活 動 が 普 遍 的 になる 中 で 日 本 の 企 業 にとっても 日 本 で 事 業 活 動 を 行 っている あるいは 行 うことを 考 えている 海 外 の 企 業 にとっても 日 本 の 独 禁 法 が 国 際 標 準 の 競 争 法 への 歩 みを 進 め 国 際 的 な 調 和 を 図 ることは 有 意 義 であり そ うした 観 点 から 今 後 とも 独 禁 法 の 見 直 しが 不 断 に 行 われることは 不 可 避 である 特 に 裁 量 型 課 徴 金 制 度 25 の 導 入 は 確 約 手 続 の 導 入 後 に 想 定 される 次 なる 大 きな 課 題 であり 日 本 の 競 争 政 策 はまさに 変 革 の 時 を 迎 えている 参 考 文 献 栗 田 誠 平 成 21 年 改 正 独 占 禁 止 法 における 課 徴 金 制 度 の 問 題 点 千 葉 大 学 法 学 論 集 第 26 巻 第 1 2 号 ( 千 葉 大 学 法 学 会 2011 年 9 月 ) 白 石 忠 志 多 田 敏 明 論 点 体 系 独 占 禁 止 法 ( 第 一 法 規 2014 年 7 月 ) 泉 水 文 雄 独 禁 法 における 課 徴 金 制 度 の 機 能 問 題 点 法 改 正 のあり 方 国 民 経 済 雑 誌 213 巻 1 号 ( 神 戸 大 学 経 済 経 営 学 会 2016 年 1 月 ) 中 山 武 憲 韓 国 独 占 禁 止 法 2011 年 改 正 国 際 商 事 法 務 Vol.40,No.2( 国 際 商 事 法 研 究 所 2012 年 2 月 ) 21 世 紀 政 策 研 究 所 競 争 法 審 査 手 続 に 関 する 海 外 調 査 報 告 (2015 年 12 月 ) 日 本 経 済 団 体 連 合 会 独 占 禁 止 法 をめぐる 最 新 の 動 向 を 聞 き 意 見 交 換 週 刊 経 団 連 タイム ス No.3260(2016 年 3 月 3 日 ) 村 上 政 博 独 占 禁 止 法 第 7 版 ( 弘 文 堂 2016 年 2 月 ) (かきぬま しげし) 24 刑 事 告 発 を 念 頭 に 置 いた 調 査 裁 判 官 の 発 する 許 可 状 により 臨 検 捜 索 又 は 差 押 えを 行 うことができる 25 独 禁 法 違 反 行 為 に 対 して 事 業 者 の 調 査 への 協 力 非 協 力 の 程 度 等 を 勘 案 して 当 局 の 裁 量 により 課 徴 金 額 を 決 定 する 仕 組 みであり 同 様 の 制 度 は EU 欧 州 諸 国 アジア 諸 国 等 数 多 くの 国 地 域 においても 採 用 されている なお 公 正 取 引 委 員 会 は 裁 量 型 課 徴 金 制 度 を 含 む 課 徴 金 制 度 の 在 り 方 について 検 討 を 行 う ため 2016 年 2 月 に 各 界 の 有 識 者 からなる 独 占 禁 止 法 研 究 会 を 設 置 している( 同 研 究 会 には 経 団 連 のほか 全 国 中 小 企 業 団 体 中 央 会 も 参 加 ) 裁 量 型 課 徴 金 の 必 要 性 について 例 えば 千 葉 大 学 の 栗 田 教 授 は 違 反 行 為 類 型 に 対 応 して 制 裁 的 サンクションの 賦 課 を 一 律 に 義 務 付 ける 仕 組 みには 弊 害 があり 実 際 上 も 無 理 がある 特 に 違 法 性 判 断 が 容 易 ではない 行 為 類 型 については 競 争 行 動 の 萎 縮 を 招 き 過 大 執 行 となる おそれがあると 同 時 に 制 裁 的 サンクションの 賦 課 が 適 切 ではないと 判 断 される 場 合 には 違 反 の 認 定 自 体 を 断 念 し 排 除 措 置 を 命 ずることができないこととなり 過 小 執 行 となるおそれがある としている また 裁 量 型 課 徴 金 制 度 の 水 準 については 神 戸 大 学 の 泉 水 教 授 のように わが 国 の 課 徴 金 の 水 準 が 欧 米 より 低 く 算 定 期 間 も 最 大 3 年 と 短 いことなどから 現 行 の 課 徴 金 額 を 上 限 とすることでは 不 十 分 であり EUのよう に 高 い 上 限 のもとで 導 入 すべきであろう との 意 見 もある 56

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