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1 企業法 Ⅰ 04-3 株式の移転 I. 株式の譲渡 II. 自己株式の取得 ( 買受 ) III. 保有自己株式の地位 処分 消却 IV. 子会社による親会社株式の取得 1 Ⅰ 株式の譲渡 1. 株式譲渡の意義 2. 株式譲渡自由の原則 3. 株式譲渡の制限 株式 = 株式会社の社員たる地位 社員たる地位 = 会社に対する権利 義務 株式の譲渡 = 会社に対する権利の譲渡 民法の債権譲渡 手形 小切手の譲渡と比較 2 1 株式譲渡の意義 売買 贈与あるいは交換など法律行為によって株式を移転すること ( 特定承継 ) 株式は相続 合併のような包括承継 強制執行による競売等によっても移転する 株式の譲渡は 原則として意思表示のみにより当事者間では効力を生じる (127): 株券発行会社の株式は意思表示 + 株券の交付 (128Ⅰ) 3 1

2 2 株式譲渡自由の原則 ( 株式の自由譲渡性 ) 株式会社においては 株主は有限責任しか負わず 会社債権者にとっては会社の資本のみが債権の引当であるため 株主に対する出資の払い戻しは認められない したがって 株主にとって唯一の投下資本の回収手段である株式譲渡の自由は可及的に保障されねばならない ( 必要性 ) 他方 株式会社の社員 ( 株主 ) たる地位は割合的単位である株式に細分化されるため 株主の個性は問題にならず 自由譲渡性を認めても支障はない ( 許容性 ) 4 3 株式譲渡の制限 株式の自由譲渡性は可及的に保障されねばならないが 会社の事務処理上の便宜等政策的要請から法律の規定による制限を受ける他 同族的閉鎖会社等人的関係の強い会社の需要から 定款により株式の内容として譲渡制限を設けることができる等一定の例外が認められている 5 (1) 法律による制限 1 1 時期による制限 : 権利株の譲渡 (35 63Ⅱ 50Ⅱ 208Ⅳ) 会社に対抗できない株券発行前の譲渡 (128Ⅱ) 会社に対して効力を生じない 最判昭 民集 百選 14 事件参照 2 自己株式の取得規制 (155): 会社が自ら発行した株式を買い取ることは 出資の払い戻しと同じことであり 従来は原則として禁止されていた 平成 6 年の改正以後 数度の改正により段階的に規制が緩和 ( 後述 ) 6 2

3 (1) 法律による制限 2 3 子会社による親会社株式の取得の禁止 (135): 後述 4 独禁法上の株式取得 保有制限 ( 独禁 9~11): 市場支配による不当な競争制限を防止 7 (2) 定款による制限 1 譲渡制限株式 (107Ⅰ1 108Ⅰ4) 2 単元未満株式の譲渡制限 (189Ⅲ): 単元未満株式について 会社は単元未満株券を発行しない旨を定款に定めることができる この定めがあると株券発行会社の単元未満株式は譲渡できなくなる 単元未満株主は会社に対して単元未満株式の買取請求をすることができる (192Ⅰ) 単元株制度については 04-4 で扱う 8 (3) 契約による制限 契約自由の原則に反せず 譲渡自由の原則の趣旨に反しない限りで有効 1 株主相互間の契約 : 株主同士で売買の予約を行う など 2 会社以外の第三者と株主との間の契約 3 会社と株主との契約 ( 百選 21 事件解説参照 ) 9 3

4 (4) 株式の譲渡にかかる承認手続 1 譲渡制限株式 (217): わが国の大半の株式会社が同族的な閉鎖会社であり 経営者にとって好ましくない者が株主として経営に参加してくることを防ぐ ( 乗っ取り防止 ) ため 譲渡による取得につき 株式会社の承認が必要とする制限を株式の内容に関する定款の定めとして認めた (107Ⅱ1 108Ⅱ4) 2 承認請求 (136,137): 株主または株式取得者は 会社に対して譲渡制限株式の譲渡による取得の承認をするか否かの決定をすることを請求できる ただし 取得者からの請求には 133Ⅱ と同様の方法によることが必要 (137Ⅱ) 10 (4) 株式の譲渡にかかる承認手続 1 承認するか否かの決定は 原則として株主総会 ( 取締役会設置会社は取締役会 ) 決議による ただし 定款で他の承認機関を定めることもできる (139Ⅰ) 2 承認するか否かの決定は承認請求者に通知 (139Ⅱ) 3 承認請求に際して 請求者は 会社が譲渡を承認しない場合は 会社側から指定買取人 ( 先買権者 ) を指定するか 会社が買い取る ことを請求する場合はその旨も明らかにしなければならない (138Ⅰ ハ Ⅱ ハ ) 4 会社が 3 の請求を受けた場合に承認しない決定をするときは 会社が買い取るか 指定買取人を指定することができる (140Ⅰ Ⅳ) 11 (4) 会社または指定買取人による買取 5 会社が買取る場合には 株主総会の特別決議により その旨および買取る対象株式の数を定めなければならない (140Ⅰ Ⅱ 309Ⅱ1): 自己株式取得の一例 6 指定買取人 ( 対象株式の全部または一部を買取る者 ) の指定は 株主総会の特別決議 ( 取締役会設置会社では取締役会決議 ) によらなければならない (140Ⅳ Ⅴ 309Ⅱ1) 7 6 の指定買取人は 定款で予め指定しておくこともできる (140Ⅴ 但書 ) 8 会社が自ら買取る場合には 財源規制 (461) がある 9 買取決定の通知 ( ) 10 9 の通知を受けた承認請求者は 相手方の承諾を受け た場合に限り 請求を撤回できる (143) 12 4

5 (4) 売買価格の決定 1. 会社または指定買取人との間の売買価格の決定は 当事者間の協議により 協議が調わない場合は 買取の通知のあった日から20 日以内に 裁判所に対し 売買価格の決定の申立をすることができる (144Ⅰ Ⅱ Ⅶ) 2. 裁判所への申立てがなされた場合は 裁判所が譲渡承認請求時における会社の資産状態等を考慮して売買価格を決定する (144Ⅲ Ⅳ) 3. 協議が調わず 裁判所に対する申立てもない場合は 一株あたり純資産額に対象株式数を乗じ 13 た額が売買価格となる (144Ⅴ) (4) 承認したとみなされる場合 1. 承認請求から2 週間以内に承認しない旨の通知 (139Ⅱ) をしなかった場合 (1451) 2. 承認しない旨の通知 (139Ⅱ) の日から40 日以内に買取の通知 (141Ⅰ) をしなかった場合 ただし 指定買取人が買取る旨の通知 (142Ⅰ) を139Ⅱ の通知の日から10 日以内にした場合を除く (145 2) 3. その他 法務省令で定める場合 (1453 会施規 26) 4. 会社と譲渡承認請求者との合意により別段の定 14 めをしたときはこの限りではない (145 但書 ) Ⅱ 自己株式の取得自己株式取得規制の趣旨と規制緩和 取得規制の趣旨 : 株式の財産的価値に着目すれば 会社が自己株式を取得することは理論的に可能であるが 次のような弊害を防止するため 法定の例外を除き 自己株式の取得は原則として禁止されてきた 1 会社の財産的基盤を危うくする : 有償取得により出資の返還 払戻しと同様の結果が生じる 特に会社の業績悪化により株価が下がると二重の損害を被る 2 株式取引の公正を害する : 相場操縦やインサイダー取引に利用される 3 株主平等原則に反する : 一部の株主からのみ高値で買い取る等 4 経営者の支配権維持に悪用される : 敵対的な企業買収に対する防戦買い ( 経営者が会社の資産を自己の地位の維持のために使うことになる ) 15 5

6 会社法上の自己株式取得規制 16 (1) 株主との合意による取得 1. 予め株主総会の普通決議で所定の事項を定める定時 臨時を問わない (156Ⅰ): 原則 1. 取得する株式の数 ( 種類株式発行会社では株式の種類および種類ごとの数 ) 2. 取得対価の内容およびその総額 ( 金銭等 : 当該会社の株式等を除く ) 3. 株式を取得できる期間 (1 年を超えることはできないが 1 年以内で自由に定めることができる ) この手続は 株主との合意による取得についてのみ適用される それ以外の 155 所定の場合には 別途取得手続が定められる (156Ⅱ) 2. 例外 : 市場取引または公開買付 ( 金商 27 の 2Ⅵ) によって取得する場合は 157 条以下の手続は不要 ( 公正な価格での取得 株主間の平等が担保されるため :165Ⅰ) 上場企業向け 3. 例外 : 取締役会設置会社は 市場取引等により自己株式を取得することを取締役会決議によって定めることができる旨を定款で定めることができる (165ⅡⅢ): 手続 規制の緩和 財源規制 (461Ⅰ2) は及ぶ 17 市場取引等以外の方法による買受手続 ( 新設 ) 1. 市場取引等以外の方法で取得する場合は 株主総会決議による授権の枠内で 具体的な取得に関する事項の決定を取締役 ( 取締役会設置会社の場合は取締役会 ) が行う (157Ⅰ Ⅱ): 数回に分けて取得する場合はそのつど具体的取得条件を決する : 財源規制 (461Ⅰ3) 1. 取得する株式の数 2. 一株あたりの取得対価の内容および数もしくは額または算定方法 3. 取得対価の総額 4. 株式の譲渡しの申込期日 18 6

7 市場取引等以外の方法による買受手続 2. 株主に対する通知 (158): 株主 ( 取得する種類の種類株主 ) に対し 157Ⅰ 各号の事項を通知 ( 個別通知 ) しなければならない ( 公開会社の場合は 公告でよい ) 3. 譲渡しの申込 (159): 通知を受けた株主が譲渡を申し込むための手続 (Ⅰ) 会社は 157Ⅰ4 で定めた期日に株主からの譲渡しの申込を承諾したものとみなされる (Ⅱ 本文 ) ただし 申込総数が取得総数を超える場合は 按分した割合で承諾したものとみなされる (Ⅱ 但書 ) 株主平等原則への配慮 157~159 は 非上場会社に公開買付類似の手続を認めたもの 19 (2) 特定の株主からの取得 ( 原則 ) 市場取引等による取得や上記手続によらず 特定の株主からの取得も可能であるが 160 条以下の手続に従わねばならない 株主総会の授権にあわせて 株主に対する通知 (158Ⅰ) を特定の株主に対してのみ行う旨を特別決議により定めることができる (160Ⅰ 309Ⅱ2 括弧書 ) 1. 株主への通知 : 上記の定めを設ける場合 株主に対して 特定の株主に自己を加えたものを特別決議の議案とすることを会施規 28 条で定める時 ( 原則株主総会の 2 週間前 ) までに請求できる旨 (160Ⅲ): 売主追加請求権 を通知しなければならない (160Ⅱ) ただし 定款で売主追加請求権を排除することもできる (164) 20 (2) 特定の株主からの取得 3. 特定の株主 は 156Ⅰの株主総会において議決権を行使することはできない ただし 他にその総会で議決権を行使することができる株主がいない場合は この限りではない (160Ⅳ) 4. 決議が成立した場合は 特定の株主のみ ( 売主に追加された株主を含む ) に取得価格等具体的取得条件の通知 (157Ⅰ 158Ⅰ) をすればよい (160Ⅴ) 5. 取得する株式が市場価格のある株式で かつ取得対価が当該株式一株の市場価格として法務省令で定める方法により算定される額を超えない場合は 売主追加請求権は認められない (161) ただし 160Ⅰの特別決議は必要 : 相互保有の解消のため特定の大株主からの取得を確実にするため等 21 7

8 (2) 特定の株主からの取得 ( 例外 1) 子会社が保有する親会社株 ( 親会社にとっての自己株式 ) を子会社から取得する場合 :156Ⅰの規定による株主総会の普通決議による授権に基づいて取得すれば 157 条以下の手続 ( 他の株主の売主追加請求権等 ) は不要 取締役会設置会社の場合は 株主総会ではなく 取締役会決議でよい(163) 財源規制 (461Ⅰ2) は及ぶ 子会社の親会社株式処分義務 (135Ⅲ) に配慮 22 (2) 特定の株主からの取得 ( 例外 2) 相続人等からの取得の特則 (162): 非公開会社においては 株主の相続人その他の一般承継人から当該株式を取得する場合は 当該相続人等を除く株主総会特別決議 (156Ⅰ 160Ⅰ) があれば 相続人等のみから自己株式を取得できる ( 他の株主の売主追加請求権が排除される ) ただし 当該相続人等が当該株式の議決権を行使した後は適用されない (162) 会社にとって好ましくない者が株主になることを防止する要請と 相続人等の相続税支払資金捻出手段としての活用の要請をみたす 23 (2) 特定の株主からの取得 ( その他 ) 会社の側から相続人等に対して当該株式の売渡を請求することもできる (174): 予め定款でその旨を定めておくことが必要 非公開会社においては 相続その他の一般承継の場合にもその承継につき会社の承認を必要とするのと同様の効果がある 売渡請求をする場合は そのつど株主総会の特別決議が必要 (175) 財源規制 (461Ⅰ5) 売渡請求は会社が相続等を知った日から1 年に限られる (176Ⅰ) 価格決定の手続については177 条参照 24 8

9 (3) 財源規制 ( 資本維持の要請 ) 1. 分配可能額 の範囲内(461Ⅰ 柱書き ): 自己株式の取得 剰余金の分配等に関する財源規制が一本化 2. 違反の場合は業務執行者等は 連帯して賠償責任 (462Ⅰ): 立証責任の転換された過失責任 (462Ⅱ) 任務懈怠責任ではなく 資本充実責任であるので 責任の全額免除はできない ただし 総株主の同意があれば 行為時の分配可能額を限度として賠償義務を免除できる (462Ⅲ) 3. 取得価額 の総額制限( 株主との合意による場合 :156Ⅰ2) 25 (3) 財源規制 ( 資本維持の要請 ) 1. 欠損填補責任 自己株式取得等の結果 欠損が生じたときは 職務を行った業務執行者は 会社に対して連帯して欠損額の賠償責任を負う (465Ⅰ): 過失責任 ( 無過失立証責任 ) 2. 免除には総株主の同意が必要 (465Ⅱ) 3. ただし 取得財源として準備金の減少 (448) 資本金の減少 (447) が認められるため それらを財源に加えることで 欠損の発生を回避することができる ( Ⅱ) 26 (4) 自己株式取得規制違反の効果 1. 業務執行者等の連帯賠償責任 : 違法に自己株式を取得し あるいは取得手続に違反すると金銭等の交付を受けた者 職務を行った業務執行者その他関与者は 連帯して損害賠償責任を負う (462) 他 罰則を科される (963Ⅴ1) 2. 違法な自己株式取得の効力 ( 百選 24 事件 争点 Ⅰ39 違法な自己株式の取得 参照) 平成 13 年改正前の通説 判例は 原則として無効 ( 最判昭 民集 ) だが 相手方からの無効主張は認められないとする ( 相対的無効 ) 株式譲渡によって望む結果を得ているし 無効主張を認めると相手方に投機の機会を与えてしまう理由は? 27 9

10 Ⅲ: 自己株式の法的地位 1 1 処分義務 ( 改正前 211) の廃止 : 会社は取得した自己株式を 期間の制限なく保有できる ( いわゆる金庫株として保有できる ) 2 保有自己株式の地位 : 発行済株式総数は変化しない ( 当然に消却されるわけではない ) 議決権 その他の共益権はない (308Ⅱ): 取締役が支配の強化に利用しないように 剰余金分配請求権もない (453) 残余財産分配請求権もない : これを認めると清算が終了しなくなるため (504Ⅲ) 28 Ⅲ: 自己株式の法的地位 2 ( 承前 ) 自己株式に自益権が認められないことに関して 新株引受権 株式併合 株式分割を受ける権利が認められるかについて 学説上争いがあった : 自己株式の財産的価値を維持するために認める見解が有力だった 会社法は株式分割等全部の株式について効力が発生するものの他 自益権を認めない ( 無償割当 :186Ⅱ 等参照 ) 3 開示 : 貸借対照表 事業報告に記載される : 平成 13 年改正により自己株式の資産計上は否定され 純資産の部 ( 株主資本 ) の控除項目として扱われることとなった 29 Ⅲ: 自己株式の処分 消却 1 1 処分 : 公開会社は 取締役会決議でいつでも自由に処分 ( 売却など ) できるが (199Ⅱ 201Ⅰ) 自己株式の処分は 経済的実体が募集株式の発行 ( 新株発行 ) と類似するため 原則として これと同様の規制が加えられる (199 以下 200 条を除く ): 募集株式の発行等 非公開会社における自己株式の処分については 株主に与える影響が大きいことから 原則として 株主総会の特別決議が必要 (199Ⅱ 309Ⅱ5) 譲渡制限会社も自己株式の処分に関する決定を取締役 ( 取締役会設置会社においては取締役会 ) に委任することができるが その委任は株主総会の特別決議によらなければならない (200Ⅰ 309Ⅱ5) 30 10

11 Ⅲ: 自己株式の処分 消却 2 2 株式の消却 : 会社法上 株式の消却とは自己株式の消却のみを意味する 会社は保有する自己株式をいつでも消却することができる この場合 取締役 ( 取締役会 ) は 消却する自己株式の数 ( 種類株式発行会社は自己株式の種類と種類ごとの数 ) を定めなければならない (178) 会社は遅滞なく株式失効の手続をとらなければならない 31 Ⅳ: 子会社による親会社株式の取得の禁止 1 1 子会社が親会社の株式を取得することは原則として禁止 (135Ⅰ): 親会社の経営者が不当に自己の支配力維持に利用するおそれが高いため 2 例外的に許容される場合 (135Ⅱ): 1. 他の会社の事業全部の譲り受け 2. 合併後消滅する会社からの承継 3. 吸収分割による承継 4. 新設分割による承継 5. その他 法務省令で定める場合 6. 三角合併等の目的のために親会社株式を取得する場合 (800Ⅰ) 32 Ⅳ: 子会社による親会社株式の取得禁止 2 3 保有する親会社株式の地位 : 議決権その他の共益権 ( 帳簿閲覧権など ) はない (308Ⅰ 括弧書き ) 自益権や議決権を基準としない共益権 ( 監督是正権 ) は認められる 4 処分 : 例外的に取得した親会社株式は相当の時期に処分しなければならない (135Ⅲ) 5 違法な取得 : 自己株式取得と同じ 原則として無効であるが 譲渡人からの無効請求は認められない また子会社は譲渡人の悪意を立証しなければ 無効の主張をできない ( 取引の安全 ) と解する 33 11