商業登記法　宿題　第１１問　解答例

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かおりおとべ
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1 商業登記法宿題第 11 問解答例問 1 登記の事由取締役代表取締役及び監査役の変更平成 23 年 10 月 31 日取締役 A 同 B は任期満了により退任同日監査役 D は任期満了により退任登記すべき事項平成 23 年 11 月 27 日下記の者就任取締役 A 同 B 同 D 監査役 E 同日代表取締役 Bは資格喪失により退任平成 23 年 11 月 28 日下記の者就任福岡市北区本町三丁目 2 番 1 号代表取締役 D 登録免許税額金 1 万円添付書面定款株主総会議事録取締役及び監査役の就任承諾書は株主総会議事録の記載を援用する取締役会議事録代表取締役の就任承諾書は取締役会議事録の記載を援用する印鑑証明書 4 通委任状問 2 登記すべき事項代表取締役 A は平成 23 年 10 月 31 日資格喪失により退任添付書面定款

2 商業登記法宿題第 11 問解説第 1 実体上の問題 1 取締役の変更 (1) 取締役 A,B,C の退任取締役の任期は, 選任後 2 年以内に終了する事業年度のうち最終のものに関する定時株主総会の終結の時までであり, 定款で短縮することもできる ( 会社 332-1) この期間は, 公開会社でない株式会社においては, 定款をもって, 選任後 10 年内に終了する事業年度のうち最終のものに関する定時株主総会の終結の時まで伸張することも可能であり, その場合は定款所定の任期に従うことになる本問における展開本問では, 申請会社は公開会社であり, 定款に取締役の任期に関する別段の規定は設けられていないので ( 別紙 4 聴取記録 1), 登記されている取締役 A,B,C の任期は, 選任後 2 年以内に終了する事業年度のうち最終のもの ( すなわち, 平成 23 年 8 月 31 日に終了する事業年度 ) に関する定時株主総会の終結の時まで, ということになる本問においては, 平成 23 年 8 月 31 日に終了する事業年度に関する定時株主総会が平成 23 年 11 月 27 日に開催され, 同日終結しているが, 申請会社の定款には, 当会社の定時株主総会は, 毎事業年度の翌日から 2 ヶ月内に招集するとあるため, 平成 23 年 10 月 31 日までに定時株主総会が開催されなければならないところ, 当該期間内に定時株主総会が開催されていないので, 取締役 A,B,C は平成 23 年 10 月 31 日に任期が満了して退任することになるなお, 本問では問題中に示された登記簿から,C のみ退任登記がなされているが, これは C が任期満了後 ( 権利義務取締役である間 ) の平成 23 年 11 月 10 日に死亡し ( 別紙 1 株主総会議事録参照 ), 権利義務取締役でなくなったために退任登記が可能となったものである取締役会設置会社では, 取締役は 3 名以上必要であり ( 会社 331-Ⅳ),C の退任登記をすることによって, 登記簿上取締役の法定員数を欠くことになるが,C は死亡して権利義務を承継することはないため, 退任登記を申請しなければならないこの場合,C の退任事由は, 問題中の登記簿から明らかなとおり ( 任期満了による ) 退任であり, その日付は C の取締役としての任期が満了した日であり, 死亡の日ではないことに注意しなければならない C は本来の任期である平成 23 年 10 月 31 日の満了で実体上退任しており, 死亡により退任したのではなく, 平成 23 年 11 月 1 日から死亡までの間, 権利義務を承継していたために退任登記ができなかったに過ぎないからである一方, 他の取締役 A,B については, 法定員数を満たす後任取締役が就任するまで, なお取締役としての権利義務を承継するので, 本問では, 後任として平成 23 年 11 月 27 日開催の定時株主総会で A,B,D が就任し, その旨の登記をするまで, 退任登記をすることができない本問では, 後任取締役の就任登記と同時に従前の取締役のうち, 権利義務を承継していた A 及び B の退任登記を申請することになるが, 従前の取締役 A,B の退任の日付はあくまで任期満了した平成 23 年 1 0 月 31 日であり, 後任取締役が就任した平成 23 年 11 月 27 日にならないことは,C の退任日についての考え方と同様である (2) 取締役 A,B,D の就任取締役は, 株主総会の決議によって選任する ( 会社 329-Ⅰ) この決議は普通決議による ( 会社 309-Ⅰ) また, 株式会社と取締役との関係は, 委任の関係に従うので ( 会社 33 0), 取締役が就任を承諾した時に就任の効力が生じる ( 民 643) 本問における展開本問では, 議決権のある株主全員が出席した平成 23 年 11 月 27 日開催の株主総会で,A,B, D が満場一致をもって選任されており, 総会の席上で就任を承諾している ( 別紙 1 株主総会議事録第 2 号議案参照 ) よって, 取締役 A,B,D の就任の効力は, 平成 23 年 11 月 27 日に生じているなお, 新たに選任された取締役のうち,A,B はいずれも従来の取締役が再任されたものだが, 任期満了と再任との間に時間的間隔があるため, 重任とならず, 平成 23 年 10 月 31 日退任及び平成 23 年 11 月 27 日就任の登記を申請することになることは,(1) で示したとおりである兼任禁止規定との関係

3 監査役は, 自ら監査役として就任している株式会社の取締役と兼任することができない ( 会社 335-Ⅱ) 取締役が自らの職務執行を監査することになれば, 適正な監査が行われることが期待できないからであるもっとも, 兼任禁止規定が適用されるのは, 現に監査役の職務を行う者についてであって, かつて監査役であった者が当該会社の取締役に就任することを将来的に, かつ全面的に禁止するものではない本問における展開別紙 1 第 2 号議案で取締役に選任された者のうち,D は問題中に示された登記簿に監査役として登記されているそこで, 監査役である D が取締役に就任することはできないとも考えられるが, 本問では,D は平成 23 年 10 月 31 日に退任しており ( もっとも, 平成 23 年 11 月 27 日に後任監査役 E が就任するまでは権利義務を承継している点に注意しなければならない ), かつ, 平成 23 年 11 月 27 日開催の定時株主総会で E が後任監査役として選任され, 就任しているので, 監査役の権利義務を承継することもなく,D が取締役に就任することは会社法 335 条 2 項の兼任禁止規定に抵触するものではない 2 代表取締役の変更 (1) 代表取締役 A の退任取締役会設置会社における代表取締役の退任事由は, 下記のとおりである 1 取締役としての地位の喪失 2 代表取締役のみの辞任 3 取締役会決議による解職本問における展開本問では, 登記された代表取締役 A は, その地位の基礎となる取締役の任期が平成 23 年 10 月 31 日に満了しており, 取締役を退任している ( ただし, 平成 23 年 11 月 27 日まで後任取締役が選任されなかったため, この間は権利義務取締役となる ) ので, 代表取締役となる資格を喪失しているしたがって, 代表取締役 A につき, 平成 23 年 10 月 31 日資格喪失により退任の旨の登記を申請しなければならないなお, 代表取締役についても, 退任後, 後任の代表取締役が就任するまでは代表取締役の権利義務を承継することは, 取締役, 監査役と同様であり ( 会社 346-Ⅰ), 本問では, 後任代表取締役 B が就任した平成 23 年 11 月 15 日まで代表取締役としての権利義務を承継していた問題中で示された登記簿では, 代表取締役 A の退任登記がなされていないが,B が後任代表取締役として就任したことにより,A は代表取締役の権利義務を承継しなくなるので, 代表取締役 B の就任登記と同時に代表取締役 A の退任登記もすべきであったところ, 申請会社では, 代表取締役 A の退任登記がなされずにいたものである退任日については, 上記のとおり, 平成 23 年 10 月 31 日となる後任代表取締役が就任した平成 23 年 11 月 15 日にならない点に注意しなければならない (2) 代表取締役 B の退任代表取締役の退任事由については,(1) 参照本問における展開代表取締役 B は, 平成 23 年 11 月 15 日に就任しているここで注意しなければならないのは, B が権利義務取締役の地位を基礎として代表取締役に就任している点であるすなわち,B が代表取締役に就任した時点では,B は取締役としての任期が満了しており, 取締役の権利義務を承継していたのであるよって,B は, 権利義務取締役でなくなった時に, 代表取締役の地位の基礎を失い退任する具体的には, 平成 23 年 11 月 27 日に後任取締役として A,B,D が就任することにより, 従前の取締役 A,B は権利義務取締役でなくなるため, 同日付で権利義務取締役の地位を基礎として就任していた代表取締役 B は資格喪失により退任する (3) 代表取締役 D の就任取締役会設置会社においては, 代表取締役の選定は取締役会の決議によって行う ( 会社 362 -Ⅱ3) この決議は, 議決に加わることができる取締役の過半数 ( これを上回る割合を定款で定めた場合は, その割合以上 ) が出席し, その過半数 ( これを上回る割合を定款で定めた場合は, その割合以上 ) をもって行う ( 会社 369-Ⅰ) また, 株式会社と役員との関係は, 委任に関する規定に従うことから ( 会社 330), 選定の効力は被選定者が就任を承諾することによって生

4 じる本問における展開平成 23 年 11 月 28 日付取締役会において, 代表取締役として D が選定されている ( 別紙 2 取締役会議事録参照 ) また, 被選定者である D は席上就任承諾しているので, 同日付で D が代表取締役に就任することになるしたがって, 代表取締役 D につき, 平成 23 年 11 月 28 日就任の旨の登記を申請しなければならない 3 監査役の変更 (1) 参考 : 会社法の施行に伴う監査役の退任 1 監査役の権限監査役は, 取締役の職務の執行を監査する ( 会社 381-Ⅰ 以下この権限を業務監査権という ) ただし, 公開会社でない株式会社 ( 監査役会設置会社及び会計監査人設置会社を除く ) は, 定款をもって監査役の監査の範囲を会計に関するものに限定することができる ( 会社 389- Ⅰ 以下この権限を会計監査権という ) 2 旧商法及び旧監査特例法における監査役の権限旧商法及び旧監査特例法 ( 正しくは株式会社の監査等に関する商法の特例に関する法律平成 18 年 5 月 1 日の会社法施行に伴い廃止された ) では, 株式会社を小会社 ( 資本金の額が 1 億円以下で, かつ, 最終の貸借対照表に記載された負債の合計額が 200 億円以下の株式会社 ), 中会社 ( 資本金の額が 1 億円を超え 5 億円未満で, かつ, 最終の貸借対照表に記載された負債の合計額が 200 億円以下の株式会社 ), 大会社 ( 資本金の額が 5 億円以上, 又は, 最終の貸借対照表に記載された負債の合計額が 200 億円以上の株式会社 ) の 3 つに区分し, 小会社においては, 公開会社であるか否かに関わらず, 監査役の権限は会計監査権に限定されていた ( 旧商 274-Ⅰ, 旧監査特例 22 以下 ) 3 資本金の額が 1 億円以下の公開会社 ( 大会社を除く ) の監査役の退任上述のとおり, 旧商法の下においては, 小会社の監査役は, 公開会社であっても, その権限が会計監査権に限定されていたが, 会社法では, 公開会社でない株式会社に限り, 定款をもって監査役の権限を会計監査権に限定することができるのであって, 公開会社においては, たとえ資本金の額が 1 億円以下であっても, 監査役は当然に業務監査権を有するので, 定款をもってしても, その権限を会計に関するものに限定することはできないそこで, 旧商法の下での公開小会社の監査役の取扱いが問題となるそもそも, 会計監査権しか有していない監査役に自動的に業務監査権を付与するということになると, 会社の役員である監査役に, 株主総会の決議によることなく, 新たな権限を付与することになり, 妥当でないそこで, 公開小会社の監査役は, 会社法施行に伴い退任し, 改めて株主総会で業務監査権を有する監査役を選任しなおす必要が生じることになる (2) 監査役 E の就任監査役は, 株主総会の決議によって選任する ( 会社 329-Ⅰ) この決議は普通決議による ( 会社 309-Ⅰ) また, 株式会社と監査役との関係は, 委任の関係に従うので ( 会社 33 0), 監査役が就任を承諾した時に就任の効力が生じる ( 民 643) 本問における展開本問では, 議決権のある株主全員が出席した平成 23 年 11 月 27 日開催の株主総会で, 監査役 E が満場一致をもって選任されており, 総会の席上で就任を承諾している ( 別紙 1 株主総会議事録第 2 号議案参照 ) よって, 監査役 E の就任の効力は, 平成 23 年 11 月 27 日に生じているよって, 監査役 E につき平成 23 年 11 月 27 日就任の登記を申請することになる第 2 登記手続問 1 (1) 取締役の変更本問においては, 平成 23 年 10 月 31 日に取締役 A,B の任期が満了したことによる退任の登記, 及び同年 11 月 27 日に取締役 A,B,D が就任したことによる変更登記をしなければならないなお, 既述のとおり, 任期満了と再任との間に時間的間隔が存在するため, 重任とならな

5 い点に注意を要する (2) 代表取締役の変更本問においては, 平成 23 年 10 月 31 日に取締役 A が退任したことに伴い代表取締役の基礎となる地位を喪失したため, 同日付で代表取締役 A が資格喪失により退任した旨, 平成 23 年 11 月 27 日に取締役 B が取締役の権利義務を喪失したことに伴い代表取締役の基礎となる地位を喪失したため, 同日付で代表取締役 B が資格喪失により退任した旨ならびに平成 23 年 11 月 28 日に代表取締役 D が就任したことによる変更登記をしなければならない (3) 監査役の変更本問においては, 平成 23 年 10 月 31 日に監査役 D の任期が満了したことによる退任の登記, 及び平成 23 年 11 月 27 日に監査役 E が就任したことによる変更登記をしなければならない問 2 第 1 の 2 で触れたとおり, 代表取締役 A は平成 23 年 10 月 31 日に資格喪失により退任しており, かつ, 同年 11 月 15 日に後任の代表取締役 B が就任しているので, 代表取締役 B の就任登記と同時に代表取締役 A の退任登記をすべきであったので, その登記申請に係る登記すべき事項及び添付書面を答えることになるなお, 本件では取締役としての A の任期が満了したことを明らかにする必要があるが, そのための書類としては, 取締役の任期及び定時株主総会の開催時期についての規定を明らかにする定款を添付すべきことになる申請書作成上の注意点 (1) 登記の事由取締役, 代表取締役及び監査役の変更と記載するなお, 取締役の変更代表取締役の変更監査役の変更と 3 行に区分して記載しても誤りとは言えないが, 役員変更登記として 1 つのグループなので,1 行でまとめて記載する方が望ましいだろう (2) 登記すべき事項取締役 A,B, 代表取締役 A,B, 監査役 D の退任, 及び取締役 A,B,D, 代表取締役 D, 監査役 E の就任した旨ならびにその年月日を, 解答例のように記載するなお, 取締役及び監査役については, 氏名のみが登記事項であり, 住所は登記事項とはならない ( 会社 911-Ⅰ17) (3) 登録免許税金 1 万円である ( 登免別表第一 24(1) カ ) (4) 添付書面 1 定款 ( 商登 54-Ⅳ) 平成 23 年 11 月 27 日開催の定時株主総会が, 定款所定の定時株主総会開催期間中に行われたものではないため, 取締役 A,B 及び監査役 D の退任時期 ( 事業年度と定時株主総会の開催期間の末日である平成 23 年 10 月 31 日 ) を証するために添付しなければならないなお, 定款所定の期間内に定時株主総会が開催されていないことを証する書面は, 添付を要しない 2 株主総会議事録 ( 商登 46-Ⅱ) 取締役及び監査役の選任を証する書面として, 別紙 1 の株主総会議事録を添付する 3 取締役の就任承諾書 ( 商登 54-Ⅰ) 取締役の就任は, 被選任者がその就任を承諾することにより効力が生じるので ( 民 643 参照 ), 就任承諾したことを証する書面を添付するなお, 本問では別紙 1 の株主総会議事録に A,B,D がそれぞれ席上就任した旨の記載があり, 申請会社は取締役会設置会社であるため, 商業登記規則 61 条 2 項の適用はなく ( したがって, 就任承諾を証する書面に実印の押印不要 ), 別紙 1 の株主総会議事録の記載をもって, 就任承諾書として援用することができる 4 取締役会議事録 ( 商登 46-Ⅱ) 代表取締役 D を選定したことを証する書面として添付するなお, 代表取締役 D が就任を承諾した旨が議事録の記載から明らかであるが, この議事録の記載をもって代表取締役の就任承諾を証する書面として援用することの可否については, 下記 5 及び 6 参照のこと 5 代表取締役 D の就任承諾書 ( 商登 54-Ⅰ) 代表取締役の就任は, 被選定者がその就任を承諾することにより効力が生じるので ( 民 643 参照 ), 就任承諾したことを証する書面を添付するなお, 本問では別紙 2 の取締役会議事録に D が席上就任承諾した旨の記載があり, かつ別紙 2 の取締役会議事録に D が個人の実印を押印してい

6 るため, 別紙 2 の議事録をもって, 代表取締役 D の就任承諾を証する書面として援用することができる 6A,B,D,E の印鑑証明書 ( 商登規 61-Ⅲ,Ⅳ) 取締役会設置会社において, 商業登記規則 61 条 3 項で同 2 項を読み替えて適用される代表取締役 D の印鑑証明書を添付するまた, 代表取締役選定に係る取締役会議事録に押印された印鑑についての証明書 ( 商登規 61-Ⅳ) については, 出席者全員が市区町村届出印で別紙 2 の取締役会議事録に押印しており, 同項ただし書きの適用がないため, 出席者全員のものを添付しなければならないなお,D については, 商業登記規則 61 条 3 項,4 項の両規定により印鑑証明書の添付が求められることになるが, 登記申請書には両規定を根拠として印鑑証明書を添付すれば足りるので, 添付すべき印鑑証明書の通数は A,B,D,E の各自のもの各となり, 合計で 4 通添付することになるここで注意しなければならないのは, 監査役の取締役会への出席義務についてである本問では問われていなかったが, 公開会社でない株式会社 ( 監査役会設置会社及び会計監査人設置会社を除く ) では, 定款をもって監査役の監査の範囲を会計に関する事項に限定することができ ( 会社 3 89-Ⅰ), その場合, 監査役は取締役会への出席権限及び義務を有しない ( 会社 389-Ⅶ, 同 383-Ⅰ) そのため, 登記簿上監査役設置会社とあっても, 公開会社でない株式会社で, かつ, 監査役の監査の範囲を会計に関するものに限定する旨の定款の定めがある株式会社の監査役については, 代表取締役選定に係る取締役会議事録に添付すべき印鑑証明書の通数の算定にあたっては, 出席義務のある者として計算してはならないことになる 7 委任状 ( 商登 18) 本問のポイント 1 定時株主総会が定款所定の開催期間内に開催されなかったときは, 役員の任期が満了するのは, 定款の規定上定時株主総会を開催すべき最終日となるなお, この場合, 当該期間内に定時株主総会が開催され, 終結しなかったことを証する書面を添付する必要はない 2 権利義務取締役を代表取締役に選定することができるこの場合, 選定された代表取締役は正規の代表取締役として扱われるのであり, 権利義務代表取締役となるのではないなお, この代表取締役が資格を喪失するのは, 法令又は定款所定の員数を満たす後任取締役が就任したことにより, 権利義務取締役がその権利義務を喪失した時であって, 後任代表取締役が就任した時になるのではない 3 取締役会設置会社において, 監査役に取締役会への出席義務があるのは, 会社法 2 条 9 号の監査役設置会社であり, 監査役の監査の範囲を会計に関する事項に限定している監査役設置会社では, 監査役に取締役会への出席義務 ( 権限 ) がない 4 取締役会設置会社において, 商業登記規則第 61 条第 4 項の印鑑証明書の通数の算定にあたっては, 監査役に取締役会への出席義務があるときは, 出席監査役のものも必要である

<4D F736F F D2092E88ABC88EA959495CF8D5882C98AD682B782E982A8926D82E782B E646F6378>

<4D F736F F D2092E88ABC88EA959495CF8D5882C98AD682B782E982A8926D82E782B E646F6378> 各位平成 28 年 2 月 4 日会社名ビーピーカストロール株式会社代表者の役職名代表取締役社長小石孝之 ( コード番号 5015 東証第一部 ) 問い合わせ先取締役財務経理部長渡辺克己 T E L 03-5719-7750 定款一部変更に関するお知らせ当社は本日開催の取締役会において定款一部変更の件についての議案を平成 28 年 3 月 25 日開催予定の当社第 39 回定時株主総会に付議することを決議いたしましたので

商業登記法 宿題 第１１問 解答例

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