不動産の所有権を放棄した場合の登記手続に関する指針制定 [ 登記例規第 816 号施行 ] [ 司法書士長谷川清仮訳 ] 不動産の所有権を放棄した場合の登記手続に関する指針制定 [ 登記例規第 816 号施行 ] 1. 建物または土地の所有権を放棄した

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このかこのえ
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不動産の所有権を放棄した場合の登記手続に関する指針制定 1995.4.20.[ 登記例規第 816 号施行 ] 1.

1 不動産の所有権を放棄した場合の登記手続に関する指針制定 [ 登記例規第 816 号施行 ] 1. 建物または土地の所有権を放棄した場合その所有権を放棄した者は単独でそれにともなう登記を申請できず民法第 252 条第 2 項によってその所有権を取得する国家と共同で所有権放棄を原因とした所有権移転登記を申請しなければならないただし上の登記を申請する場合に登記上利害関係がある第三者がいる時には申請書にその者の承諾書またはこれに対し対抗できる裁判の謄本を添付しなければならない 2. 上の登記の申請がある場合に登記官は職権で所有権以外の権利に関する登記を抹消しなければならない 3. 不動産の所有権放棄を原因とした登記記録例 ( 注 ) は次のとおりである ( 注 ): 上の記録例は不動産登記記録例集第 88 項参照 [ 仮訳者注 ] 民法 [ 施行 ] [ 法律第号 , 一部改正 ] 第 252 条 ( 無主物の帰属 )1 無主の動産を所有の意思で占有した者はその所有権を取得する 2 無主の不動産は国有とする 3 野生する動物は無主物として飼育する野生動物も再び野生状態に戻れば無主物とする [ 仮訳者注 : 不動産登記記録例集第 88 項は以下のとおり ] [ 仮訳 ] 甲区 ( 所有権に関する事項 ) 順位番号登記目的受付登記原因権利者およびその他事項 1 所有権保存 2012 年 7 月 1 日第 4050 号所有者キムウリ / 6

2 ソウル特別市ソチョ区ソチョ大路 46 道棟 201 号 ( ソチョ洞ソチョアパート ) 2 所有権移転 2012 年 11 月 5 日第号 2012 年 11 月 2 日所有権放棄所有者国管理庁企画財政部 221 ( 注 ) 登記上利害関係ある第三者がいるときにはその承諾を証明する情報またはこれに対抗できる裁判があることを証明する情報を提供しなければならない乙区 ( 所有権以外の権利に関する事項 ) 順位番号登記目的受付登記原因権利者およびその他事項 1 抵当権設定 ( 省略 ) ( 省略 ) ( 省略 ) 2 1 番抵当権 2012 年 11 月 5 日 2012 年 11 月 2 日甲区 2 番所有権放棄を原因とす抹消第号所有権放棄る所有権移転登記により 2012 年 11 月 5 日登記 ( 注 ) 所有権以外の権利に関する登記を抹消する ( 記録例の出典 : 不動産登記記録例集 ( 財団立木船舶夫婦財産登記含む ) 法院行政処 2013 年刊 ) [ 仮訳者注 : 以下は法律新聞研究論壇に掲載の論文です ] 研究論壇不動産の所有権を放棄した場合の登記手続 - 大法院の指針 94 年 4 月 20 日登記例規第 816 号を中心に入力 : 法律新聞 2444 号法律新聞社不動産の所有権をあきらめた場合登記手続 - 大法院の指針 (94 年 4 月 20 日登記例規第 816 号 ) を中心に田桂元韓国登記法学会長 ============ 14 面 ============ 不動産の所有権を放棄した場合の登記手続に関する指針 (95 年 4 月 20 日登記例規第 / 6

3 号 ) 1. 建物または土地の所有権を放棄した場合その所有権を放棄した者は単独でそれにともなう登記を申請できず民法第 252 条第 2 項によってその所有権を取得する国家と共同で所有権放棄を原因とした所有権移転登記を申請しなければならないただし上の登記を申請する場合に登記上利害関係がある第三者がいる時には申請書にその者の承諾書またはこれに対し対抗できる裁判の謄本を添付しなければならない 2. 上の登記の申請がある場合に登記官は職権で所有権以外の権利に関する登記を抹消しなければならない 3. 不動産の所有権放棄を原因とした登記記録例 ( 注 ) は次のとおりである ( 記載例省略 ) 一. 放棄によって不動産の所有権は消滅するのか私たちの民法はこれに関して規定したものはないしかしこれを否認する見解はなくて学説中多数の見解は所有権の放棄は相手方のない単独行為として放棄の意思表示 ( 物権行為 ) とその登記によって所有権が消滅すると見ているするとその登記はどのようにするべきか現行不動産登記法 ( 以下法という ) には放棄による所有権消滅の登記手続に関して全く規定したものはないここでその登記はどのような種類を選択するべきでその手続はどうするのかの問題が生ずるこの問題に関する登記事務指針を提示しているものがこの例規である 1. 先に登記の種類に関して検討してみれば放棄は登記事項に関する法第 2 条の所有権などの設定保存移転変更処分の制限または消滅中消滅に該当するものであるから一応抹消の登記をしなければならなくてまたその登記をすることで所有権が消滅するものであるから当該登記用紙を閉鎖することが実体法上の権利変動の過程に相応したものと考えることができるしかし通常登記の種類は実体法上の権利変動の形態により決められることであるので権利設定の場合には設定登記権利消滅の場合には抹消登記をすることになるものであるが登記制度は公示制度である点で公示制度の目的に照らして登記の種類を実体法上の権利変動の形態に対応させることが不適当だと認める時には公示制度自体の目的により決められるものである ( 原始取得である収用や仮登記不動産に関しては移転登記によることを当然の前提としている法第 115 條の規定や原始取得である時効取得の登記を移転登記によること等から見ればこの点は疑問の余地がない ) ことを考えればこのように速断することはできない 2. 放棄した不動産の所有権は消滅してその不動産は無主のものになるのであるがこの場合の所有権の消滅は土地の埋没や建物の滅失によるそれのように見ることはできないそれは所有権の放棄によってその不動産は無主のものとなって無主の不動産は国有になるの 3 / 6

4 であるから ( 民法 2522) 従来所有者と国家との間には法律上の原因はなかったとしても所有権それ自体に関してみるならば従来所有者から国家に移される ( 主体の変更 ) 点においては承継取得の場合と似るためであるすなわち所有権を放棄した無主の不動産を国家が原始取得するにしてもこの場合の原始取得は公有水面の埋立や建物の新築のように不動産が新しく生成されたことによったものではなく既存の不動産に関して国有になるまでは明確に従来所有者の所有権が存在していたのである 3. 登記に公信力がない現行登記制度下では登記が権利変動の過程を如実ヒ反映するのもその機能の一つというならこのような登記簿の履歴書的である機能面でも放棄した不動産の所有権は一度消滅した後に無主のものとなって無主の不動産が国有になるのはその登記の有無とは無関係なことであっても放棄した所有権の登記を抹消するということは公示制度の目的に適合したものと見るのには難しい 4. それだけでなく放棄した所有権の登記が保存登記である場合にはその抹消登記によって直ちに当該登記用紙を閉鎖できるものであるがその登記が移転登記である場合にはこれを抹消するといって当該登記用紙を閉鎖できるものではないすなわち現存登記を抹消した場合には直前順位の所有権登記が回復されることなので当該登記用紙を閉鎖するためにはは転々移転した所有権登記を順位番号の逆順で順次抹消した後に最後に保存登記を抹消しなければならないことであるもし転々移転ある所有権の登記名義人中に死亡者でもあるならばその相続人を探知しなければならずまた登記名義人の単独申請によってその所有権登記を抹消できることでもないものであるからその手続の煩雑性は放棄による登記の実行不能状態まで陥るようになるだろう 5. 次に放棄による登記手続に関して検討したところ現行法が共同申請の原則を明らかにしている以上単独申請の例外をむやみに許容するものではない放棄による所有権消滅の登記を抹消登記によるにしてもその登記が保存登記ではない以上登記法記載の形式でみて登記権利者と登記義務者が厳格に存在して前述した通り抹消登記によることが適合しないならば移転登記によるほかはないことであり移転登記はまさに共同申請の原則が適用される典型的である登記であるからこの場合に単独申請を認めるということは上のような現行法体系では突出ある例外を許容することになる現行法が登記権利者と登記義務者が存在する登記手続において単独申請の例外を認めるのは登記原因成立の真正性が客観的に保障されてまた登記義務者の協力を期待する難しい事情がある場合やその登記目的の特殊性と登記権利者義務者の利益を較量して衡平を期しようとする場合 ( 判決による登記土地収用の登記登記義務者行方不明の場合の抵当権などの抹消登記仮登記等 ) に限るので立法論としてもこの場合に単独申請の例外を許容することは難しいだろう 4 / 6

5 6. また一方放棄も法律行為である以上信義則または公序良俗や社会秩序に違反すれば無効ということであるにも関わらずその登記を放棄した者の単独申請によるようにする場合にはこのような無効の原因に基づく登記を防止することも難しくなるすなわち所有者責任を免じるために崩壊直前の建物や危険物が埋蔵された土地の所有権を放棄することによってその放棄行為が無効な場合にも登記をすることになる不合理な結果を発生させることになるこれは登記制度の目的に反することであるしたがって抛棄による所有権消滅の登記は放棄した者の単独申請によることではないだろう 7. このように見る時にこの例規第 1 項本文の指針は極めて妥当なものでありまだこの登記手続に関する先例や参考にするほどの判例が一度もなかった点でこの例規制定の意義はとても大きいと言わざるを得ない二. 制限物権が設定された不動産その所有権の帰属に関して争訴中の不動産または処分制限の登記等がなされた不動産の所有権も放棄できるか民法にはこれに関する規定はないが法律行為である放棄の本質で見れば第三者の権利の目的である地上権等はその第三者の同意なしはこれを消滅させることができないという民法第 371 条第 2 項の規定をみてこれを否定しなければならないことは自明なことであるそれでこの例規は第 1 項に但書を付け加えてこの場合の登記方式を第 2 項で提示した他に第 3 項ではその登記の記載例を例示していると考えられる 1. しかしこの見解に関しては疑問を抱かざるをえない登記上利害関係ある第三者すなわち登記上利害関係人というのは登記手続法上の概念で変更 ( 更正 ) 登記抹消登記または ( 抹消 ) 回復登記においてのみ問題になることであり移転登記にはこれを介入させる余地がない概念である所有権放棄による国家名義での移転登記がその実質は所有権消滅の登記として抹消登記のような効力を認められるとしても登記の形式上これはあくまでも移転登記には違わないので真正名義回復を原因とする所有権移転登記にあってと同じく登記上利害関係人ということは考える余地がないことである ( 抵当権等の登記名義人の法律上の運命はこの場合とは異なることになるが ) 一方申請主義の原則が支配する登記手続において登記機関がその職権として登記を実行できるのは自身の過誤で発生した登記の錯誤遺漏を是正する場合 ( 職権更正登記 ) または治癒不能の無効の登記として迅速にこれを除去する必要がある場合 ( 職権抹消登記 ) 等に限られてその例外を認めているものであるから手続法に職権登記の規定がない場合にはこれと同一視できる特別な事情がある場合 ( 仮登記に基づく本登記時に中間処分の登記を処置する場合等 ) に限定しなければならないものであってこの場合と同様にその義務者の登記申請に特別な障害があるとも見られない場合にまでむやみにその例外を認めることは違うだろうしかも登記上利害関係人が問題になる変更登記抹消登記回復登記においても承諾ある者 5 / 6

6 名義の登記を除去することは抹消登記の場合に限り ( 法 1722) 変更登記回復登記においてはその登記の記載方式自体によって承諾した者名義の登記が相対的に劣後だということを公示するに終わるものである 2. また関連制限物権の登記名義人等をこの例規で言う登記上利害関係人と観念してその承諾書等が提出された場合に限り放棄による移転登記をするということと同時にその名義の登記を除去することで結果的には制限物権等の登記をあらかじめ抹消した後に放棄による登記をする場合と同じになるにしてもこれと同一に処理できないケースが発生する点で実際上でもこのような処理は不合理であるすなわち所有権の帰属に関する争訟が係属中である不動産または破産手続和議手続や会社整理手続で保全処分等がなされた不動産の所有権は放棄できないということだが予告登記やそういう処分制限の登記がなされた場合にもこの時には登記上利害関係人と見る者がない場合やあっても登記簿上その者が現れないので上のような処理は不可能である 3. このように見るときにこの例規は所有権を放棄した場合にはその放棄者と国家が共同で国有での移転登記を申請しなければならない趣旨を明らかにしながらも登記上利害関係ある第三者の承諾云々とまたその承諾者名義の登記を職権抹消しなければならないという点で不当であり現行法上の登記手続の基本構造に反するものではないかという疑問まで生じることになるこの点でこの例規第 1 項但書以下の規定と第 2 項 ( 第 3 項の記載例中登記用紙乙区の記載例を含む ) の指針は再検討が要望される不動産の所有権放棄による登記手続に関してはこの例規第 1 項本文に所有権以外の権利に関する登記や処分制限などの登記がある不動産に関しては放棄による所有権移転登記を申請することはできないという内容の但書を追加することで足りまたそれがどれくらい簡明であるかと考える物足りなさが残る出典韓国 / 法律新聞 6 / 6

Asakura ミニマムテキスト 2 所有権保存登記の抹消 (1) 申請人所有権登記名義人が単独で申請する (2) 添付情報 a 登記識別情報所有権登記名義人の登記識別情報が必要 b 印鑑証明書所有権登記名義人が単独で申請するが, 真意で申請したことを確認するために必要

Asakura ミニマムテキスト 2 所有権保存登記の抹消 (1) 申請人所有権登記名義人が単独で申請する (2) 添付情報 a 登記識別情報所有権登記名義人の登記識別情報が必要 b 印鑑証明書所有権登記名義人が単独で申請するが, 真意で申請したことを確認するために必要 2 所有権保存登記の抹消 (1) 申請人所有権登記名義人が単独で申請する 8-19 18-20 (2) 添付情報 a 登記識別情報所有権登記名義人の登記識別情報が必要 b 印鑑証明書所有権登記名義人が単独で申請するが, 真意で申請したことを確認するために必要 3-23 14-24 17-25 23-26 重要先例等虚偽の所有権の登記名義人に対して所有権保存登記の抹消手続を命ずる判決を得た真