診 断 テストまでに 記 憶 を 喚 起 しておかねばならない 重 要 知 識 一 覧 表 2014.03.24 中 川 孝 博 テキスト( 赤 池 一 将 = 中 川 孝 博 刑 事 法 入 門 [ 第 2 版 ] )4~6 頁 法 学 の 定 義 は 何 か 法 学 をマスターするために 設 定 した 2 つの 大 目 標 は 何 か 刑 事 訴 訟 法 の 領 域 で 対 立 する 2 つの 正 義 観 とそれぞれの 定 義 を 述 べよ 2 つの 正 義 観 が 両 立 すれば 素 晴 らしいのだが 実 際 は 両 立 しない 場 合 がある それは 2 つの 正 義 観 の 指 向 (ベクトル)が 異 なるからだ どう 違 うか 権 限 拡 大 / 縮 小 事 後 救 済 / 事 前 予 防 という 言 葉 を 使 って 説 明 せよ テキスト 6~11 頁 法 的 三 段 論 法 とは 何 か 問 題 は 法 的 三 段 論 法 によって 得 られた 結 論 が 自 分 が 正 義 と 考 える 結 論 と 異 なる 場 合 に どうするか だ (1) 法 的 意 見 表 明 の 基 本 だが 法 律 にはこう 書 いてあるが 間 違 っている! という 主 張 は 全 く 認 められないことをしっかり 確 認 しておこう 間 違 っているとおっしゃ ってもですなあ 法 律 にはこう 書 いてありますからなあ と 言 われておしまいだ (2)したがって 自 分 が 正 しいと 思 う 結 論 は 現 在 の 法 律 でもそのような 結 論 が 出 る と 言 えなければならない そのために いわば 言 葉 の 意 味 を 変 えてしまうのだ こ れを 法 解 釈 という 9~11 頁 の 自 習 パートを 熟 読 し 法 学 部 学 生 の 使 命 を 再 確 認 せよ テキスト 12~13 頁 法 解 釈 の 基 本 的 技 術 を 知 り 自 分 でもこの 技 術 を 使 えるようになろう (1) 以 下 の 言 葉 の 定 義 を 述 べよ 文 理 解 釈 / 目 的 論 的 解 釈 (2) 目 的 論 的 解 釈 には 4 つの 技 法 がある 定 義 を 述 べよ 拡 大 解 釈 / 縮 小 解 釈 / 反 対 解 釈 / 類 推 解 釈 テキスト 13~16 頁 法 学 を 学 ぶ 際 に 検 討 の 対 象 となる 3 つの 領 域 を 意 識 せよ 書 かれた 法 / 生 きた 法 /あるべき 法 とは? 法 的 意 見 表 明 の 基 本 型 を 確 認 せよ 本 ファイル 3 頁 に 記 載 されている 答 案 例 をみながら 以 下 の 事 項 を 完 璧 に 理 解 しておくこと (1) 問 題 提 起 答 案 例 の1を 参 照 以 下 の 点 をもれなく 簡 潔 に 記 す 1 何 という 法 律 の 2 何 条 の 3 何 という 文 言 (あるいは 条 文 全 体 )が 問 題 となるか 4それはなぜか? 本 件 の 事 実 から 論 点 へと 結 びつける (2) 法 解 釈 答 案 例 の2を 参 照 重 要 な 注 意 点 *ある 論 点 につきあなたが 選 択 する 解 釈 は 1 つのみ あらゆる 事 例 をその 解 釈 1 つで 合 理 的 に 解 決 * 同 じ 論 点 につき 事 例 ごとに 異 なる 解 釈 をしてはならない 1 法 的 安 定 性 *したがって どの 解 釈 がよいかは 出 された 事 例 だけで 判 断 してはならず いろんな 事 例 を 想 定 してみなければならない 出 された 事 例 だけを 使 って 延 々と 論 証 するのは また 表 現 としても この 事 例 では~~という 解 釈 がとられるべきである などと 書 い ては 絶 対 にならない( 他 の 事 例 では 異 なる 解 釈 をとるのか あんた? という 疑 惑 を 生 じさせないようにするため) 法 解 釈 部 分 の 基 本 的 記 述 方 法 *ここに 紹 介 する 記 述 方 法 は 法 解 釈 を 基 本 とするどの 授 業 でもおそらく 使 える 必 殺 技 だ しっかり 身 につけよう 次 頁 の 表 参 照 基 本 型 として 1~8の 叙 述 順 序 に 従 って 書 いていく 生 きた 法 である 判 例 の 紹 介 を その 判 例 の 性 質 や 自 分 の 説 との 関 係 から 最 もふさわしい 表 現 を 選 び 最 もふさわしい 場 所 (1の 前
か 1か 6)に 挿 入 する 答 案 例 は 1 2 4 5 6 判 例 紹 介 7 8の 順 で 基 本 にほぼ 忠 実 に 書 いている 参 考 にしよう (3)あてはめ 結 論 答 案 例 の3を 参 照 あてはめと 結 論 を 明 確 に 分 けて 記 述 決 して 端 折 らない *あてはめは 自 分 が 採 用 した 解 釈 をそのままの 形 で 使 えばよい ex. 傷 害 とは 生 理 的 機 能 に 障 害 をもたらすという 意 味 である という 解 釈 を 採 用 髪 を 切 ることは 生 理 的 機 能 に 障 害 をもたらしていない というあてはめ したがって 刑 法 204 条 にいう 傷 害 に 該 当 しない そしてこれが 結 論 表 法 解 釈 部 分 の 基 本 型 基 本 型 判 例 紹 介 検 討 の 織 り 込 み 判 例 がない 場 合 この 点 に 関 し 判 例 はなく 実 務 でも 解 釈 が 争 われている 判 例 がよくわからない 場 合 この 点 に 関 し 一 貫 した 判 例 はなく 解 釈 が 争 われている 判 例 はあるがその 理 論 がよくわからない 場 合 この 点 に 関 し~~という 判 例 はあるが 結 論 を 述 べるだけ であるため この 判 例 を 正 当 化 できるかが 争 われている 1 自 分 とは 異 なる 学 説 の 紹 介 判 例 理 論 がこの 学 説 に 一 致 する 場 合 この 点 ~~という 説 がある この 点 ~~という 説 がある 判 例 もこのような 考 え 方 を 採 っている 2その 学 説 のメリットを 評 価 確 かにこの 説 に 立 つと ~~というメリットが ある 3その 学 説 のメリットは 必 ずしも 重 要 でないことを 指 摘 (できなければ 省 略 ) しかし そのような 点 は 必 ずしも 重 要 とは 思 われない なぜなら~~ 4その 学 説 のデメリットを 指 摘 また この 説 を 採 用 すると ~~という 問 題 が 生 じる 5その 学 説 が 採 用 できないことを 指 摘 以 上 の 理 由 から この 説 を 採 用 することは 妥 当 でない 6 自 説 の 紹 介 判 例 理 論 がこの 学 説 に 一 致 する 場 合 そこで ~~という 説 を 採 用 すべきである そこで ~~という 説 を 採 用 すべきである 判 例 もこのよ うな 考 え 方 を 採 っている 7 自 説 のメリットを 指 摘 ( 特 に 上 述 した 反 対 学 説 の デメリットを 回 避 できること) 8 自 説 のデメリットとして 反 対 派 が 挙 げてくる 点 を 紹 介 し 反 論 ( 内 容 的 には3とかぶる 可 能 性 大 その 場 合 は 要 領 よくコンパクトに) 答 案 例 設 問 Bさんの 髪 を 丸 刈 りにしたことで 有 名 な 國 學 院 大 學 法 学 部 1 年 のA 君 は 結 局 執 行 猶 予 となり 刑 務 所 に 収 容 されることな く 大 学 に 復 帰 した A 君 自 身 は この 恋 愛 絡 みの 事 件 に 疲 れきってしまい 当 分 恋 愛 からは 遠 ざかろうと 考 えていた しかし なんと Bさん のほうは A 君 を 捨 てて 付 き 合 った 男 とも 早 々に 別 れ もう 一 度 A 君 と 付 き 合 いたいと 思 っていたのだ 確 かに 自 分 の 髪 を 切 ったことは 酷 い 行 為 だが それだけ 自 分 を 激 しく 愛 していたということでもあるとBさんは 考 え ある 種 の 感 動 をおぼえてい たのだ 久 しぶりにキャンパスでA 君 と 出 会 ったBさんは A 君 ともう 一 度 付 き 合 いたいと 告 白 した Bさんとは 二 度 と 付 き 合 いた くないと 思 っているA 君 は どうせまたすぐ 飽 きて 浮 気 するんだろ? オレを 本 当 に 愛 しているという 証 拠 を 見 せてくれよ そうだ 一 緒 に 死 のう 本 当 にオレを 愛 しているんだったら 一 緒 に 死 ねるよな? と 言 ってみた こういうふうに 言 えばB さんは 引 くと 思 ったのだ しかし 予 想 に 反 してBさんは うん あなたも 一 緒 に 死 ぬんだったら 私 も 死 ねるよ と 返 事 し た これ 以 上 自 分 の 人 生 にBさんが 関 わってくるのを 回 避 したいと 考 えたA 君 は どうせならそのまま 死 んでもらおうと 考 え 2
じゃあ 若 木 タワー18 階 から 飛 び 降 りて 君 が 飛 び 降 りたらすぐ 僕 も 後 を 追 うから と 嘘 をついた BさんはA 君 も 後 を 追 うと 誤 信 したまま 本 当 に 飛 び 降 りて 墜 落 死 した さて A 君 がBさんをそそのかして 死 に 至 らせた 行 為 は 人 を 教 唆 して 自 殺 させたもの( 刑 法 202 条 )と 考 えるべきか? それとも 人 を 殺 した ( 刑 法 199 条 )と 考 えるべきか? 答 案 例 問 題 提 起 部 分 1.12 刑 法 199 条 は 人 を 殺 した 者 は 死 刑 又 は 無 期 若 しくは 5 年 以 上 (20 年 以 下 )の 懲 役 に 処 する とされている 12 刑 法 202 条 は 人 を 教 唆 して 自 殺 させた 者 は 6 月 以 上 7 年 以 下 の 懲 役 又 は 禁 錮 に 処 する とされている 4 本 件 では 一 方 で Bが 自 らの 死 を 積 極 的 に 選 択 しているという 意 味 で 自 殺 し たとも 評 価 できるかもしれないが 他 方 で Bの 選 択 はAがBを 騙 した 結 果 であるから AがBを 殺 したと 評 価 できるかもしれない AがBをそそのかして 死 に 至 らせた 行 為 は 人 を 教 唆 し 自 殺 させたものか 人 を 殺 した と 考 えるべきか 3ここでは 自 殺 の 意 味 が 問 題 となる 法 解 釈 部 分 2.1 自 殺 とは 死 ぬという 意 思 決 定 を 被 害 者 がしたうえで 自 らが 死 ぬこと と 解 釈 する 説 がある 2この 説 をとれば 被 害 者 の 意 思 のみで 自 ら 死 ぬことは 全 て 自 殺 という 行 為 になり 被 害 者 が 他 人 に よって 殺 されたのか 自 ら 自 分 の 命 を 絶 ったのかが 明 確 に 分 かる 4だが この 説 では 他 人 の 力 が 直 接 被 害 者 の 身 体 に 及 ばないならば 全 て 自 殺 ということになる これでは 人 質 などをとられた 被 害 者 が 自 ら 命 を 絶 った 場 合 被 害 者 が 保 護 されないのは 不 合 理 であり 5この 説 をとるべきではない 6そこで 自 殺 とは 重 要 情 報 について 行 為 者 が 欺 いていない 状 態 のもとで 死 ぬという 意 思 決 定 を 被 害 者 が したうえで 自 ら 死 ぬこと という 意 味 で 解 釈 を 採 用 すべきである 判 例 紹 介 判 例 もこの 説 にたっている 7こ の 説 をとれば 他 人 から 精 神 をコントロールされ 被 害 者 が 命 をたったことが 重 い 罪 だと 判 断 し 殺 人 だと 評 価 でき 被 害 者 を 保 護 できる 8だがこの 説 では 他 人 により 殺 されたのろか 自 ら 命 を 絶 ったのかを 明 らかにす るのが 難 しく 詳 細 な 調 査 などが 必 要 となる だが 刑 法 199 条 の 趣 旨 は 人 を 殺 すことは 重 大 な 罪 であり そ れをした 者 は 厳 重 に 処 罰 されるべきで 被 害 者 が 保 護 されるべきだということなので この 説 をとるべきである あてはめ 結 論 部 分 3. あてはめ Aは あなたと 一 緒 に 死 んでもいい というBに 対 し 君 が 死 んだ らすぐに 後 を 追 う という 嘘 をつき Bの 精 神 をコントロールしている つまり 重 要 情 報 についてAが 欺 いた 状 態 でBが 死 んでいる 結 論 よってこれは 自 殺 にあたらず 刑 法 199 条 により 処 罰 されるべきである 以 上 テキスト 25~30 頁 捜 査 という 段 階 では 実 にさまざまなことを 警 察 官 や 検 察 官 が 行 うが 大 きくは 2 種 類 に 分 けられる 1 証 拠 の 収 集 何 のために 行 う? 2 身 体 何 のために 行 う? * 世 間 の 印 象 とは 異 なり 取 調 べや 再 犯 防 止 のためではないので 注 意 刑 訴 法 条 項 と 刑 訴 規 則 条 をチェック 捜 査 にあたっては 必 ず 守 らねばならない 大 原 則 が 4 つある 理 解 して 記 憶 しよう 1 捜 査 比 例 の 原 則 定 義 を 説 明 し 根 拠 条 文 を 挙 げよ 2 強 制 処 分 法 定 主 義 定 義 を 説 明 し 根 拠 条 文 を 挙 げよ 趣 旨 も 説 明 せよ 3 令 状 主 義 定 義 を 説 明 し 根 拠 条 文 を 挙 げよ 趣 旨 も 説 明 せよ 4 物 証 中 心 主 義 定 義 を 説 明 し 根 拠 条 文 を 挙 げよ 趣 旨 も 説 明 せよ * 関 連 して 物 から 人 へ の 意 味 を 説 明 せよ 令 状 主 義 と 緊 急 逮 捕 刑 訴 法 が 定 める 3 つの 逮 捕 類 型 を 令 状 が 必 要 か 否 か 令 状 発 付 はいつ 行 われるの か? という 観 点 から 確 認 3 つの 逮 捕 類 型 のうち 緊 急 逮 捕 は 憲 法 33 条 令 状 によらなければ 逮 捕 されない に 反 するか? * 判 例 は 合 憲 と 述 べたか? 違 憲 と 述 べたか? * 判 例 は 令 状 によらなければ 逮 捕 されない の 解 釈 をはっきり 述 べているか? *この 解 釈 について 2 つの 学 説 を 紹 介 した 12 つの 学 説 は それぞれ 令 状 による をどのように 解 釈 するか? 2それぞれの 学 説 の 論 拠 を 説 明 せよ 物 証 中 心 主 義 と 代 用 刑 事 施 設 前 提 知 識 を 押 さえておこう ex. 逮 捕 留 置 は 最 大 何 時 間 許 されるか? 3
その 後 の 勾 留 は 原 則 何 日 間 か? 勾 留 延 長 は 何 日 間 許 されるか? 代 用 刑 事 施 設 が 法 律 上 認 められることを 説 明 せよ 多 数 の 条 文 を 援 用 する 必 要 がある ので 注 意 代 用 刑 事 施 設 を 認 める 条 文 は 自 由 権 規 約 9 条 3 項 裁 判 官 のもとに 速 やかに 連 れて いかれる に 反 するか? *この 問 題 について 論 じた 判 例 はあるか? * 裁 判 官 のもとに 速 やかに 連 れて 行 かれ の 解 釈 について 学 説 を 2 つ 紹 介 した 12 学 説 は それぞれ 速 やかに 連 れて 行 かれ をどう 解 釈 するか 2それぞれの 学 説 の 論 拠 を 説 明 せよ テキスト 43~46 頁 証 拠 収 集 に 関 する 令 状 主 義 の 基 本 知 識 が 説 明 されている 以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 1 正 当 な 理 由 の 意 味 2 第 三 十 三 条 の 場 合 を 除 いては の 意 味 3 解 釈 上 争 いのないところ 4 解 釈 上 争 いのあるところ テキスト 47~55 頁 自 由 心 証 主 義 について 以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 1 自 由 心 証 主 義 の 定 義 2 対 立 する 概 念 である 法 定 証 拠 主 義 の 意 義 3 刑 訴 法 318 条 自 由 の 解 釈 2 つ それぞれの 論 拠 も 取 調 べの 可 視 化 について (1)テキストでは 自 由 心 証 主 義 の 後 に 取 調 べの 可 視 化 と 証 拠 開 示 を 取 り 上 げ ている この 2 テーマを 取 り 上 げる 理 由 は 何 か (2) 被 疑 者 の 取 調 べに 問 題 があったか 否 かが 問 題 になったとき 現 状 では どのような 証 拠 を 出 して 争 っているか (3) 書 かれた 法 の 世 界 で 取 調 べの 可 視 化 に 踏 み 出 したのは 犯 罪 捜 査 規 範 182 の 2 である この 内 容 は? 残 念 ながら 182 の 2 には 問 題 が 多 数 あるとされている どんな 問 題 か (4)2009 年 に 取 調 べ 適 正 化 のための 監 督 に 関 する 規 則 が 制 定 された この 規 則 の 目 玉 が 2 つある 何 と 何 か (5) 取 調 べの 録 音 録 画 が 現 在 一 部 で 行 われている 取 調 べの 録 音 録 画 を 命 じる 書 かれた 法 はあるか? 現 在 行 われている 録 音 録 画 は 取 調 べ 全 過 程 を 録 音 録 画 したものか? *どの 時 期 どの 場 面 を 録 音 録 画 しているのか? *それでは 十 分 でないと 主 張 する 者 は どのような 理 由 を 挙 げているか? 取 調 べを 全 部 録 音 録 画 したとして どのような 問 題 が 生 じるか? 取 調 べの 可 視 化 には 録 音 録 画 以 外 にどのような 手 段 があるか? 次 は 証 拠 開 示 について (1)2004 年 法 改 正 まで 刑 訴 法 299 条 はどのような 証 拠 について 相 手 方 に 開 示 するよう 求 めているか 2004 年 に 刑 訴 法 が 改 正 されるまで 299 条 が 求 めている 範 囲 を 超 えた 証 拠 開 示 に ついて 生 きた 法 はどのように 動 いていたか? 1 検 察 官 の 態 度 2 裁 判 所 の 態 度 ( 判 例 3 つある) 請 求 権 がない とは どのような 意 味 か 訴 訟 指 揮 権 とは 何 か (2)2004 年 に 刑 訴 法 が 改 正 され 証 拠 開 示 に 関 する 法 律 の 規 定 は 増 えた この 改 正 は 主 として 何 のために 行 われたか この 改 正 によっても 開 示 されない 証 拠 とは 何 か この 法 律 が 改 正 された 後 の 検 察 官 の 行 動 ( 生 きた 法 )で 現 在 最 も 問 題 になってい るものは 何 か テキスト 60~63 頁 4
以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 自 白 法 則 の 意 義 ( 定 義 と 趣 旨 ) 条 文 挙 証 責 任 の 意 義 現 在 の 実 務 における 自 白 の 任 意 性 立 証 の 方 法 テキスト 64~68 頁 刑 事 公 判 における 諸 問 題 (1) 刑 事 公 判 の 大 原 則 として 当 事 者 主 義 があるのだが 2 つの 意 味 がある それぞ れを 説 明 せよ (2) 当 事 者 主 義 から 導 かれる 原 則 として 不 告 不 理 の 原 則 があるのだが この 原 則 の 定 義 は 何 か?(テキストの 定 義 に 加 えてもう 1 つ 注 意 すべき 点 も 挙 げよ) (3) 訴 因 (そいん)という 言 葉 が 出 てくるのは 刑 事 訴 訟 法 何 条 か 訴 因 の 定 義 を 説 明 せよ (4) 訴 因 を 特 定 しなければならない 理 由 として 2 つ 挙 げられる 1 裁 判 官 にとっては 何 か 2 被 告 人 にとっては 何 か (5)ところで 憲 法 31 条 は 大 雑 把 で 抽 象 的 なことしか 書 かれていないが 明 文 規 定 が ないけど 憲 法 上 の 権 利 として 認 めたいものがあるときに 活 用 される(ちなみに 憲 法 13 条 もそう) このような 条 項 をなに 条 項 と 呼 ぶか (6) 訴 因 の 特 定 につき 刑 訴 法 の 条 文 は できる 限 り やれと 規 定 している 検 察 官 に 有 利 に 解 釈 したい 人 はこの 規 定 を 反 対 解 釈 する 具 体 的 に 説 明 せよ その 反 対 解 釈 に 対 してはどのような 批 判 がなされているか 反 対 解 釈 では 正 義 に 反 すると 考 える 人 は どのように 解 釈 ( 縮 小 解 釈 )するか この 解 釈 問 題 につき 最 高 裁 は 一 般 論 を 展 開 せず 当 該 事 件 の 結 論 だけを 述 べてい る このような 判 例 をなに 判 例 と 呼 ぶか (7) 次 に 伝 聞 法 則 について 刑 訴 法 320 条 1 項 が 挙 げる 伝 聞 証 拠 を 正 確 にイメージできるか 伝 聞 法 則 の 定 義 と 趣 旨 を 説 明 せよ 刑 訴 法 320 条 1 項 2 号 が 問 題 にしている 書 面 は 誰 が 作 成 したものか 刑 訴 法 320 条 1 項 2 号 後 段 は 何 を 要 件 として 伝 聞 法 則 に 例 外 を 認 めているか (8) 最 後 に 黙 秘 権 について 黙 秘 権 は 2 つの 要 請 を 国 家 機 関 にしている 説 明 せよ 刑 訴 法 311 条 2 項 の 解 釈 として 対 立 する 2 つを 紹 介 した 説 明 せよ 城 丸 君 事 件 において 札 幌 高 裁 はどのようなアプローチをとったか? テキスト 84~88 頁 以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 証 拠 能 力 の 意 義 違 法 収 集 証 拠 排 除 法 則 の 意 義 * 判 例 が 定 立 した 排 除 基 準 *この 基 準 の あてはめ の 特 徴 テキスト 89 頁 少 年 法 の 基 本 について 以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 少 年 審 判 の 特 徴 である 職 権 主 義 非 公 開 非 公 表 非 方 式 性 の 意 義 ( 定 義 と 趣 旨 ) テキスト 96~98 頁 以 下 の 諸 点 を 確 認 せよ 一 事 不 再 理 効 の 意 義 ( 定 義 趣 旨 根 拠 条 文 ) * 趣 旨 については 二 重 の 危 険 という 概 念 を 正 確 に 理 解 無 罪 判 決 に 対 する 検 察 官 上 訴 につき 判 例 はどのように 結 論 し どのような 理 由 を 挙 げたか? *この 理 由 づけを 批 判 する 人 の 見 解 は? 5