法的意見表明の技術

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1 法的意見表明の技術 刑事法入門第 2 回

2 宿題の答え合わせ 1. 人を殴った者は百叩きの刑に処する という条文があり A が B を殴ったという事実が裁判所により認定されたとする 裁判所は 法的三段論法による判決を出すわけだが 大前提となるのは以下のどれか (1) 人を殴った者 (2) 人を殴った者は百叩きの刑に処する (3) B を殴った A (4) B を殴った A を百叩きの刑の処する 2. 今日の後半で!!

3 Ⅰ. 法解釈学について 実際に法律を用いて意見をいう場合 ( そして試験で解答する場合 ) の注意点 条文 ( 要件 ) をあまり素直に読みすぎないこと ( さらに 単に条文や要件を挙げるだけというのも最悪 : そのようなポイントが試験になるはずがない ) いろんな読み方ができるはず 試験においては A4 用紙に書き込んだものは持ち込み可とする というルール この講義において 飲食をした者は 他人に迷惑をかけた者と見なし 単位剥奪とする というルール この講義を出席者のうち 男性については 30 点減点する というルール

4 2. 法解釈のいろいろ 1 まずは素直に通常の日本語の意味で解釈 ( 文理解釈 ) どうも そのような結論には問題がありそうだ 2 目的的解釈 ( 自分の考える正義 ( という目的 ) に合致するように条文の意味を取る ) をしよう 拡大解釈 通常の意味よりも広く解釈 縮小解釈 通常の意味よりも狭く解釈 反対解釈 ある規定をもとに それとは逆の効果が生じるとする解釈類推解釈 同じ事柄の一方のみ規定があるとき 他方にもその規定があてはまるとする解釈

5 法の解釈 三段論法のイメージルール = 法律 1 浮気を行った者は 死刑に処す 2 浮気を行った者は 罰金 50 万円以下に処す 事案 R 谷大学 2 回生の A くんは 高校生の時から同級生である B 子さんと交際している ところが 大学のサークルに新入生として参加した K 子さん ( 瀧本美織似 ) に 少しずつ惹かれるようになった そこで A くんは B 子さんとつきあっていることを隠しながら K 子さんをデートに誘った 実は A くんをいいなと思っていた K 子さんはこの誘いを受けた A くんは K 子さんを映画に連れて行った その後 ご飯に行こうということになった 居酒屋に向かう途中 A くんは K 子さんとなにげに手をつないだ 居酒屋での会話は盛り上がった お酒も入り 気が強くなった A くんは K 子さんを自宅に誘った K 子さんは これに応じた 自宅での会話も盛り上がったが K 子さんは 楽しかったです また誘ってください と言い残し 終電で帰った

6 法の解釈 三段論法のイメージ規範 ( ルール ) の確認 ( 規範定立 ) 1 条文 要件 効果を見る 2 法律の意味 要件の意味を確認する ( 解釈 ) 条文が設けられた理由 ( 趣旨 ) から解釈 A くん 死刑が予定されていることからすれば 原則恋愛は自由であり 他者との恋愛関係を破壊する重大な不貞行為と解すべき B 子さん 恋愛は相手あってのもの 倫理や節度を守るべき それゆえ 少しでも他人に気が向いた時点であると見なすべき 規範を前提とした事実の確認 ( あてはめ ) 定立した規範の観点から事実関係をしっかり確認 デートに誘う行為 手をつなぐ行為 自宅に誘う行為 A くん B 子さんとの恋愛関係について決定的な裏切った行為とは言えず 死刑に値する 浮気 とは言えない B 子さん 隠す行為はやましいから 明らかに気が向いている あてはめた結論を示す ( 結論 ) ex. 手をつないだ A は 無罪 or 死刑

7 Ⅱ. 刑事法における正義 2 刑事法を解釈する視点 (1) 刑罰を使う上で重要となるルール ( 原則 ) 近代以降の刑罰制度に関するキーワード 民主主義 と 自由主義 刑罰に関する適正なルールを明確に法律で前もって決めておくこと 憲法 31 条を見てみよう 憲法 31 条何人も 法律の定める手続によらなければ その生命若しくは自由を奪はれ 又はその他の刑罰を科せられない 原則その 1 罪刑法定主義 原則その 2 適正手続主義

8 刑罰に関する重要な原則その 1 罪刑法定主義 どのような行為が犯罪となり そしてどのような刑罰が科されるかは前もって法律で定められていなければならない 民主主義的側面特定の人物の意思や好み 自由主義的側面 犯罪 刑罰 国民の意思 ( 法律 ) 民主的議論 どのような行為が犯罪となるかが事前に明示されていること = 自由の保障 1 法律主義 3 類推解釈の禁止 5 明確性の原則 2 遡及処罰の禁止 4 刑罰法規の内容の適正 6 絶対的不定期刑の禁止

9 (3) 現代における刑事 法 の意味独裁政治 絶対王政などにおける刑事 法 の意味 権力を守るための刑事法 処罰するための刑事法 権威的かつ恣意的な実体刑法 刑事手続法近代 現代における刑事 法 の意味 市民や国民を守るための刑事法 処罰を適正にコントロールするための刑事法 民主主義 自由主義の観点から 刑罰を科すためのいくつかのハードルを設定 罪もない人を巻き込む犯罪は許されない = 罪もない人を有罪として刑を科すことも許されない 99 人の真犯人を逃したとしても 1 人の無辜を罰することなかれ

10 Ⅲ. 刑法各論の答案を作ってみよう 一番の重要パートである規範定立のモデルをしっかり確立する そのお手本としての教科書 判例 ( 理由づけ ) すべての占有説 趣旨の理解 財物の占有 所持自体の保護 趣旨の理解の根拠 自力救済の禁止 権利の実現には民事訴訟制度を利用すべき 事実としての財産状態の尊重 占有も保護されるべき 適法な占有説 に対する批判 自力救済を放任することになる 民事訴訟制度が無になる恐れ 禁制品の取り返しがすべて適法になるがそれでよいか 適法な占有説 趣旨の理解 所有権の保護 趣旨の理解の根拠とすべての占有説に対する批判 自力救済はすべて禁止されるべきか 窃盗犯人から財物を取り返す行為も違法とすべきか 他人が占有する物 を客体としていないことの意味 違う意味に解すべき 山口厚 刑法各論第 2 版 ( 有斐閣 2010 年 )

11 さて 判例は 刑法における財物取得罪の規定をもつて 人の財物に対する事実上の所持を保護しようとするものであつて その所持者が法律上正当にこれを所持する権限を有するかどうかを問わず物の所持という事実上の状態それ自体が独立の法益として保護され みだりに不正の手段によつて侵害することを許さないとする法意であると判示した趣旨 ( 最判昭 刑集 13 巻 10 号 2906 頁 ) 条文の趣旨 = 人の財物に対する事実上の保持を保護しようとするもの 具体的規範 = 権限を有するかどうかを問わずものの所持という事実上の状態 法律学の勉強や解答の上で重要な位置を占める 判例 判例も 法律 と同じ 判例がこのような理解を示した理由やその意味をしっかり把握する必要性 ( 発展編 ) その解説としての 判例百選 概説書 最高裁判所調査官判例解説 など

12 法律の学ぶ上で重要な資料 判例 学説 さまざまな情報 ( 雑誌等 ) 刑集 民集など概説書 法判例百選 判例時報 ( 判時 ) 法の争点 法学教室 判例タイムズ ( 判タ ) 注釈 ジュリスト TKC LEX/DB コンメンタール 法学セミナー 判例体系 LEGALBase 法律時報 六法は あくまで必要最小限の資料の一部!! 重要なのは法律の意味するところ その考え方 様々な資料を検討すべき!! 一日も早く 条文を挙げるだけのスタイルからの脱却を

13 法律学の答案の書き方モデル 1 問題提起 ( 答案をわかりやすくする工夫 ) まず 関連する条文と要件を探す 問題となる要件を示す 事例のなかで 問題となる事実を示す 2 規範定立 ( 法の解釈 ) 条文 要件を基に具体的規範を示す ~ と解すべきである とするだけでなく ~ という理由から という解釈の根拠を示す その理由としては その条文がなぜ作られたか ( 趣旨 ) が欠かせない 趣旨と具体的規範のモデルとしての判例 学説 解釈のモデル 1 判例 解釈のモデル 2 学説 3 あてはめ 結論 法の解釈 = 事例について評価する基準の明示 その基準を用いて 事実について評価する

14 注意点 - 教科書 や先生の意見の位置づけ 見解 1 見解 2 見解 3 趣旨の理解やそのような見解をとることによって生じる問題点の提示 他者の見解に対する批判と自説の正当化 以上の理由から 私は見解 2 を採用する 具体的規範の特定 あてはめへ論述の手順 重要な点 1 それぞれの見解の対立をしっかり整理 2 それぞれの長所や問題点をあげる 3 自身が 特定の見解を採用する 検討過程 や 理由 を示すことが求められている 1 要件の解釈について存在する見解とその概要を示す 2 それぞれの趣旨の理解や問題点について正当化 批判 3 とるべき見解 ( 要件の具体的規範 ) を示す

15 書いてはいけない解答例 ( 規範定立 ) 1 条文だけ写して終わりの解答 例 刑法 235 条は 他人の財物 を窃取したものを窃盗罪で処罰と規定している そして 242 条は 自己の財物であっても 他人が占有 するものであるときは 他人の財物と見なす と規定している 条文を示して終わりで解答になるのであれば 法律学はいらない 2 条文さえ使わず 事実を写して終わりの解答 例 X は Y に無断で 自動車に乗り 自宅に帰っている これは刑法 235 条の窃盗罪に当たると考えられる そして この自動車は X のものであるが やはり他人のものは盗んではいけないので 窃盗罪である 自分の感覚 価値観だけで書いている 問題外 規範定立は 一般的 抽象的なルールの解釈なのだから 本件の事例などは関係ない それゆえ 規範定立の部分は 本件の事案とか事実を極力組み込まず 書くべき

16 まとめ 1 三段論法で重要視されているのは 規範定立部分 2 規範定立 は 明文の要件を基礎に 具体的規範を導く作業 ( 縮小解釈 拡大解釈 反対解釈 類推解釈 ) 1 罪刑法定主義 適正手続主義は 刑法や刑訴法を用いる範囲を限定することを求めている それは解釈の姿勢に影響する ( 類推禁止 解釈の範囲 ) 2 具体的規範を定立する際には条文の趣旨からスタートする 論証の際には 趣旨と帰結の批判がベース法 ( 一般的 抽象的事実価値判断 評価規範 ) 1 解釈その 1 文理解釈 不明確 帰結不当 2 解釈その 2 目的的解釈 自身の正義 条文の趣旨の設定 要件を解釈し 具体的規範

17 疑問 誤解解消! 三段論法のイメージ 規範 ( ルール ) の確認 ( 規範定立 ) 1 条文 要件 効果を見る ならば という効果 例 : 刑法の場合は 効果としては 罪の成立 でよい 2 このうち重要となるのは 要件 解釈の対象 3 法律の意味 要件の意味を確認する ( 解釈 ) 条文が設けられた理由 ( 趣旨 ) から解釈 4 解釈の際に注意すべき点 問題の事例から離れて 一般的 抽象的に論じる 規範を前提とした事実の確認 ( あてはめ ) 定立した規範の観点から事実関係をしっかり確認 事実がどのような意味を持つかは 規範なしに評価できない あてはめた結論を示す ( 結論 )

18 模擬裁判のメンバー募集中 第 11 回講義で模擬裁判を行う 裁判官 弁護士 検察官 証人 被告人 裁判所職員など 何か 役をやりたい人は斎藤まで!!

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ろん こうした論証から いかなる判断枠組みを導出するのかも重要なポイントである そのうえで 反論 としてどのようなものを想定するのかも検討されなければならない 例えば 立法裁量論をいう場合でも 性別は身分法制ないし家族法制の根幹をなすものであり 憲法 24 条 2 項がかかる法制度の形成を立法府に委 慶應義塾大学大学院法務研究科 ( 法科大学院 ) 2019 年度入学試験法学既修者コース法律科目試験出題趣旨 憲法 本問は 性同一性障害者の性別の取扱いの特例に関する法律 ( 以下 特例法 という ) の合憲性 とりわけ 同法 3 条 1 項 4 号の性別取扱変更要件の合憲性を問う問題である 性同一性障害者の地位や処遇をめぐる問題は世界でも広く議論されるようになってきており 本問と同様の論点は 日本でも既に裁判所で争われるに至っている

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