村 上 ファンド 事 件 控 訴 審 判 決 について 判 決 要 旨 2009 年 2 月 3 日 東 京 高 等 裁 判 所 でニッポン 放 送 株 のインサイダー 取 引 に 関 する 村 上 世 彰 被 告 ( 以 下 村 上 とする)に 対 する 控 訴 審 判 決 の 言 渡 しがあった インサイダー 取 引 違 反 の 罪 について 有 罪 を 維 持 したが 懲 役 2 年 の 実 刑 としていた 一 審 判 決 を 破 棄 し 懲 役 2 年 執 行 猶 予 3 年 とした 控 訴 審 判 決 が 認 定 した 事 実 は 一 審 判 決 と 同 じである それなのに なぜこのような 量 刑 になったのか 第 一 審 判 決 最 大 の 問 題 点 第 一 審 において 大 きな 争 点 となったのは インサイダー 取 引 における 重 要 事 実 ( 旧 証 券 取 引 法 167 条 )の 実 現 可 能 性 の 点 であった 村 上 側 は 実 現 可 能 な 事 実 でなければ 重 要 事 実 には 当 たらないと 主 張 して 争 ったが 第 一 審 は 実 現 可 能 性 は 存 在 すれば 足 り その 高 低 は 問 題 にならない と 判 示 した こういう 一 般 論 が 裁 判 所 の 判 断 として 示 されることが 証 券 市 場 企 業 社 会 全 体 に 与 える 悪 影 響 は 著 しく 大 きい つまり この 一 般 論 を 前 提 にした 場 合 世 の 中 の 上 場 企 業 に 関 す る 情 報 が 何 でもインサイダー 取 引 の 構 成 要 件 である 重 要 事 実 に 当 たり 得 ることに 思 え てしまう 例 えば 自 社 株 買 いやM&Aに 関 する 様 々な 情 報 が この 重 要 事 実 に 該 当 す ることになる このような 経 済 事 犯 に 関 する 判 決 の 一 般 論 が インサイダーの 脅 威 による 投 資 意 欲 の 低 下 という 形 で 市 場 に 悪 影 響 を 及 ぼしたものと 思 われる そもそもの 問 題 はこの 事 件 を 無 理 にインサイダー 取 引 事 犯 として 構 成 した 検 察 にある 一 審 判 決 は 事 実 上 そのような 無 理 な 構 成 を 丸 呑 み したのであるが そのために 重 要 事 実 の 実 現 可 能 性 について 違 反 の 成 立 範 囲 を 不 当 に 拡 大 する 一 般 論 を 示 し それが 日 本 の 経 済 社 会 に 大 きな 悪 影 響 を 及 ぼすこととなった 実 現 可 能 性 の 点 に 関 する 控 訴 審 判 決 の 判 示 以 上 の 第 一 審 判 決 に 比 べれば 控 訴 審 判 決 は 全 体 的 に 慎 重 な 事 実 認 定 及 び 判 示 を 行 った ものといえる 即 ち 控 訴 審 判 決 は 当 該 決 定 が 投 資 者 の 投 資 判 断 に 影 響 を 及 ぼし 得 る 程 度 のものであるか 否 かを その 者 の 当 該 決 定 に 至 るまでの 公 開 買 付 等 の 当 否 の 検 討 状 況 対 象 企 業 の 特 定 状 況 対 象 企 業 の 財 務 内 容 等 の 調 査 状 況 公 開 買 付 等 実 施 のため の 内 部 の 計 画 状 況 と 対 外 的 な 交 渉 状 況 などを 総 合 的 に 検 討 して 個 別 具 体 的 に 判 断 すべきで あり 決 定 の 実 現 可 能 性 の 有 無 と 程 度 という 点 も こうした 総 合 判 断 の 中 で 検 討 してい くべきものである と 判 示 した これは 一 審 判 決 のような 実 現 可 能 性 に 関 する 大 雑 把 な 判 断 を 相 当 程 度 修 正 したものと 言 える 問 題 は そのような 一 般 論 を 前 提 にした 場 合 果 たして 本 件 の 起 訴 事 実 のニッポン 放 送 株 売 買 の 時 点 で 重 要 事 実 の 実 現 可 能 性 の 存 在 は 認 定 できるかである ライブドアがニッポン 放 送 株 式 を 大 量 取 得 して 同 社 の 支 配 権 を 獲 得 するためには 当 然 大 量 の 資 金 が 必 要 であった それとの 関 係 で 実 現 可 能 性 に 関 して ライブドアが 大 量 の 資 金 源 を 確 保 したのはいつかという 点 が 重 要 になってくる
一 審 の 認 定 した 時 期 には ライブドア 側 の 大 量 の 資 金 調 達 の 仕 組 みは 全 く 具 体 化 してい なかった 控 訴 審 では この 点 についてクレディスイスの 関 係 者 が 証 言 したと 聞 いている またこの 件 でライブドア 側 の 実 質 的 中 心 人 物 であった 宮 内 氏 も 控 訴 審 では 村 上 ファンド 側 との 交 渉 経 緯 について 一 審 での 証 言 と 異 なる 事 実 を 証 言 したようだ このような 経 緯 か らは 控 訴 審 判 決 が 実 現 可 能 性 がなかったことを 理 由 にインサイダー 取 引 の 成 立 を 否 定 す ることもあり 得 たのである しかし 控 訴 審 判 決 も 結 局 11 月 8 日 時 点 での 会 議 の 段 階 における 資 金 調 達 の 目 途 が 立 っていたか 否 かはあまり 問 題 にせず ライブドア 側 の 主 観 的 事 情 (ニッポン 放 送 株 大 量 取 得 に 関 する 積 極 性 方 向 性 の 明 確 さ)に 着 目 し 11 月 8 日 の 会 議 を 設 定 しようとしたこ とにつき 了 承 を 与 えた 時 点 においては ライブドアとして 既 存 のメディアとインターネ ットの 融 合 という 事 業 目 的 を 達 成 するために 必 要 との 考 えから ニッポン 放 送 というター ゲットを 設 定 し 同 社 に 対 する 一 応 の 調 査 と 買 収 資 金 の 調 達 に 関 する 一 応 の 目 処 を 踏 ま え M&Aとニッポン 放 送 株 に 関 する 広 汎 な 知 識 と 人 脈 を 有 し かつ 既 にニッポン 放 送 株 を 相 当 数 保 有 している 村 上 ファンドの 協 力 のもとに 同 株 式 の3 分 の1 獲 得 を 目 指 す 旨 の 決 定 をしたものというべきであり この 決 定 は 実 質 的 にも 投 資 者 の 投 資 判 断 に 影 響 を 及 ぼし 得 る 程 度 に 十 分 達 しているものということができ 証 券 取 引 法 167 条 2 項 の 決 定 に 該 当 する との 判 示 を 行 った 結 局 控 訴 審 判 決 も 検 察 の 構 成 したインサイダーの 枠 組 みのなかで 事 実 認 定 を 行 って 有 罪 の 結 論 を 導 いた 控 訴 審 判 決 の 根 底 には ここでの 重 要 事 実 とは5% 程 度 買 える 資 金 があれば 良 いという 考 え 方 があると 思 われるが それを 前 提 に 重 要 事 実 の 実 現 可 能 性 を ライブドア 側 の 積 極 性 方 向 性 の 明 確 化 主 観 的 な 意 図 を 重 視 して 認 定 したということが できる ただこのような 控 訴 審 の 事 実 認 定 は ようやく 有 罪 が 維 持 できたという 程 度 のもので まさにスレスレの 判 断 だった それが 量 刑 判 断 の 点 で 執 行 猶 予 の 有 無 という 重 大 な 違 い につながっていく 控 訴 審 判 決 と 法 律 構 成 この 事 件 に 関 して 私 は 旧 証 券 取 引 法 157 条 の 包 括 条 項 である 不 正 の 手 段 計 画 技 巧 に 当 たるとして 立 件 すべき 事 件 だったと 発 言 してきた 今 回 明 らかにされた 村 上 の 行 為 は 要 するに 騙 し である 村 上 はライブドアに 対 し ニッポン 放 送 株 を 一 緒 に 買 い 進 めて 支 配 権 を 取 得 していくように 思 わせながら ライブド アが 買 い 注 文 を 出 したタイミングで 大 量 の 売 り 注 文 を 出 し 既 に 保 有 していた 株 式 の 半 分 を 売 りに 出 した さらに ライブドアがニッポン 放 送 を 大 量 取 得 したと 公 表 したことで 市 場 が 高 騰 したタイミングで 残 りの 保 有 株 も 売 り 抜 け 大 きな 利 益 を 上 げた 以 上 一 連 の 行 為 はいわば 巧 妙 な 情 報 操 作 市 場 操 作 と 評 価 すべきものであり 証 券 市 場 の 公 正 を 著 し く 害 する 行 為 である このような 事 実 は 旧 証 券 取 引 法 157 条 の 包 括 規 定 が 禁 止 する 不 正 の 手 段 計 画 技 巧 そのものである 控 訴 審 判 決 と 量 刑 第 一 審 判 決 は このような 市 場 操 作 的 行 為 を 量 刑 に 関 する 事 情 として 考 慮 していたが
今 回 の 控 訴 審 判 決 はそういうやり 方 を 否 定 した 控 訴 審 は 村 上 の 行 為 を ライブドアに ニッポン 放 送 やフジテレビ 等 の 支 配 を 持 ちかけてニッポン 放 送 株 の 取 得 を 勧 誘 し 結 果 的 にはフジテレビのTOBにも 応 じず ラ イブドアに 対 してもその 保 有 するニッポン 放 送 株 の 約 半 分 のみを 売 却 するにとどまり 残 りの 保 有 株 を 市 場 で 高 値 で 売 り 抜 けて 巨 額 の 利 益 を 上 げており こうした 行 為 は 市 場 操 作 的 な 行 為 であって 到 底 証 券 市 場 における 健 全 公 正 な 活 動 とはいえないものである 被 告 人 のとった 行 動 は 関 係 者 に 対 しても 背 信 的 であり 社 会 的 にみてもひんしゅくを 買 う ものといえる とまで 評 価 した しかし それに 続 けて 以 上 のような 市 場 操 作 的 な 面 を 量 刑 上 余 りに 強 調 しすぎると 起 訴 されてもいない 事 実 を 犯 罪 として 認 定 しこれを 実 質 的 に 処 罰 したことになってしま う と 判 示 した この 判 示 部 分 は 刑 事 裁 判 の 原 則 に 沿 った 極 めてオーソドックスな 考 え 方 だが それは 市 場 操 作 的 な 面 を 別 の 犯 罪 として 起 訴 することが 可 能 だという 判 断 を 前 提 にするものであり その 犯 罪 事 実 が 何 かと 言 えば 157 条 の 不 正 の 手 段 計 画 技 巧 しか 考 えられない また 控 訴 審 判 決 は 村 上 ファンドが 持 ついわゆる もの 言 う 株 主 の 側 面 について 相 手 方 企 業 に 改 革 を 迫 りその 在 り 方 を 変 えようとする 村 上 ファンドの 持 つもう 一 方 の 側 面 ( 物 言 う 株 主 としての 側 面 )を 今 の 経 済 社 会 においてどのように 評 価 すべきかについては 未 だ 成 熟 した 議 論 がなされているとは 思 われず 被 告 人 ( 村 上 ファンド)の 企 業 活 動 の 一 面 のみをとらえてこれを 量 刑 事 情 として 取 り 込 むことにも 困 難 が 伴 う 被 告 人 らに 対 する 非 難 の 程 度 は あくまで 起 訴 にかかる 法 律 違 反 ( 本 件 においては ニッポン 放 送 株 に 関 す るインサイダー 取 引 )との 関 係 を 中 心 に 検 討 されなければならない と 述 べた これらを 総 合 した 結 果 が 今 回 の 執 行 猶 予 という 量 刑 判 断 なのである 村 上 側 は 即 刻 上 告 したようであるが 検 察 側 には 上 告 理 由 がなく 上 告 の 可 能 性 は 低 い 上 訴 した 側 への 不 利 益 変 更 禁 止 の 原 則 との 関 係 で 実 刑 は 事 実 上 なくなったと 言 える 村 上 は 内 心 では 高 笑 いしているはずである 控 訴 審 判 決 の 評 価 今 回 の 控 訴 審 判 決 をどうとらえるべきか 確 かに 本 判 決 は 経 済 社 会 に 重 大 な 影 響 を 与 えかねない 一 般 論 を 示 した 一 審 判 決 と 比 較 すれば 穏 当 な 判 決 と 言 えよう しかし 一 方 で この 事 件 を 執 行 猶 予 という 量 刑 に 終 わらせたことは 重 大 な 禍 根 を 残 した 本 件 の 不 正 の 策 略 としての 側 面 ライブドアを 騙 し 株 価 高 騰 を 仕 組 むことで 一 般 投 資 家 を 騙 し 莫 大 な 利 益 を 上 げた 村 上 の 行 為 は 史 上 空 前 の 証 券 犯 罪 と 言 っても 良 いほど である そういった 村 上 の 行 為 に 対 する 刑 事 司 法 の 判 断 が 執 行 猶 予 でいいのか 私 は 絶 対 に 納 得 できない 2 月 4 日 付 日 本 経 済 新 聞 の 社 説 でも 述 べられているが 今 回 の 控 訴 審 判 決 が 村 上 の 行 為 を 背 信 的 であり 社 会 的 にみてもひんしゅくを 買 うもの とまで 述 べながら それを 量 刑 上 重 要 視 することは 起 訴 されていない 犯 罪 を 処 罰 することになって 許 されないと 述 べて いるのは 今 回 の 事 件 はインサイダーの 枠 組 みでなく インサイダー 取 引 の 罪 より 重 い 刑 を 定 める 包 括 規 定 の 枠 組 みで 起 訴 されるべき 事 案 であり そうしていたら 市 場 操 作 的 行 為 を 正 面 から 認 定 し 有 罪 実 刑 判 決 を 行 うことも 可 能 だったという 控 訴 審 裁 判 所 の 見 方
を 示 すもののように 思 われる あるべき 方 向 性 先 週 末 昨 年 10 月 に 民 事 再 生 法 の 適 用 申 請 をしたアーバンコーポレーションに 関 して 日 本 証 券 業 協 会 がBNPパリバに 対 して10 億 円 の 過 怠 金 を 科 すとの 報 道 があった しかし このような 過 怠 金 で 済 むのかといえば そんなはずもない 10 億 円 儲 けたの が 悪 いから 金 を 払 えば 良 いという 問 題 ではないのである この 一 件 には 村 上 ファンド 事 件 と 同 じような 不 正 の 策 略 や その 背 後 にもっと 悪 辣 不 正 なからくりが 潜 んでいた 可 能 性 がある そういう 事 件 こそきちんと 刑 事 事 件 で 処 理 していくべきであるのに そのよう な 証 券 犯 罪 的 行 為 が 野 放 しになってしまっている この 状 況 を 打 開 するために 157 条 の 包 括 規 定 を 活 用 すべきなのである まとめ 今 回 の 控 訴 審 判 決 に 関 して 証 券 関 係 者 は おおむねその 内 容 を 評 価 している 一 審 の 一 般 論 の 不 当 さからすれば それも 当 然 であろう 市 場 関 係 者 も 一 先 ずほっとしているは ずである 一 方 で 残 された 問 題 は 少 なくない 現 状 のように 村 上 やアーバンが 行 ったとされる 不 正 が 横 行 する 状 態 では 一 般 投 資 家 が 安 心 して 投 資 できる 公 正 で 健 全 な 市 場 は 実 現 できな い そういった 意 味 でも 検 察 には 今 回 の 村 上 ファンド 事 件 に 関 する 捜 査 処 理 のあり 方 を 反 省 して 欲 しい これが 今 回 の 事 件 に 関 して 私 が 一 番 強 く 思 うところである 鰹 節 の 偽 装 の 問 題 について 食 に 関 する 事 例 として ヤマキの 枯 れ 節 の 不 当 表 示 問 題 につきコメントさせていた だく この 事 件 は 枯 れ 節 と 呼 ばれる 特 殊 な 鰹 節 を 作 る 過 程 で JAS 規 格 ではカビを 付 着 させる 回 数 が2 回 必 要 とされていたが ヤマキはこれを1 回 しか 行 っていないのに 枯 れ 節 という 表 示 をしていたということで 同 社 製 品 の 包 装 に 付 されていたJASマーク をつける 要 件 が 欠 けていることが 問 題 にされ それを 理 由 に 全 国 から1800 万 個 もの 商 品 の 自 主 回 収 が 命 ぜられたというものである 枯 れ 節 の 定 義 やこういった 特 殊 な 製 法 については 初 めて 知 ったという 方 が 多 いので はないか 厳 密 に 言 えばJASの 要 件 は 欠 けるのかもしれないが 1800 万 個 もの 商 品 の 自 主 回 収 が 社 会 的 要 請 であったのであろうか 甚 だ 疑 問 である たしかに こういった 商 品 における 表 示 は 消 費 者 にとって 重 要 な 情 報 源 であり 正 確 な 表 示 をすることが 食 品 企 業 に 求 められる ただ どんなに 軽 微 なミスであった 場 合 でも 一 律 に 回 収 せよというのは 余 りに 形 式 的 過 ぎる ヤマキ 側 の 説 明 によれば 上 記 カビ 付 けの 回 数 は2 回 が 原 則 ではあ るが 1 回 で 同 一 品 質 を 生 産 できる 技 術 を 開 発 したとのことである そうだとすれば 実 質 的 には 品 質 は 変 わらないのであり それが 形 式 的 に 規 格 の 要 件 を 充 たしていなかったか らと 言 って それをすべて 回 収 して 廃 棄 するというのは かえって 社 会 的 要 請 に 反 するの ではないか マルトモの 事 例 も 問 題 点 は 同 じである 報 道 によれば 同 社 は 焼 津 産 の 鰹 節 を 販 売 するに
際 し 枕 崎 産 の 表 示 を 付 した 点 を 問 題 視 された 問 題 は 両 者 の 品 質 イメージにどれだけ 有 意 な 差 があるのかという 点 である まずもっ て 枕 崎 産 の 鰹 節 がそこまでブランド 化 しているか 否 か 自 体 が 疑 問 である 私 は 昔 奄 美 大 島 の 鹿 児 島 地 検 名 瀬 支 部 というところで 勤 務 したことがあるが 名 瀬 には 生 の 鰹 が 獲 れ る 漁 港 があった それ 以 外 の 枕 崎 や 焼 津 などは 船 上 凍 結 という 方 法 を 使 って 鰹 を 獲 って いる このような 違 いがあるなら それは 産 地 ブランドに 大 きな 違 いがあるといって 良 いだろう しかし 今 回 の 場 合 枕 崎 でも 焼 津 でも 大 きな 違 いがあるとは 思 えない この 件 に 関 するネット 上 の 記 事 にも 意 味 がよく 分 からないものがある 例 えば1 月 2 3 日 付 MSN 産 経 ニュースの 記 事 であるが そこではマルトモの 件 に 関 して 同 社 は 原 料 に 焼 津 産 が 混 入 していた などと 説 明 している しかし 11 月 29 日 の 段 階 で 流 通 先 のスーパーの 調 査 などで 流 通 先 のスーパーの 調 査 などで 焼 津 産 が 混 ざっている 疑 いが 浮 上 していたのに 同 社 はその 後 も 販 売 を 継 続 こうした 経 緯 から 農 水 省 は 意 図 的 な 偽 装 と 見 て 調 べていた と 報 じられている しかし 途 中 で 混 入 の 疑 いが 判 明 したけれど 販 売 を 継 続 した 行 為 が なぜ 意 図 的 な 偽 装 といえるのだろうか 私 は この 偽 装 という 言 葉 の 意 味 合 いにかなり 問 題 があると 考 えて いる 食 の 安 全 の 問 題 については 今 月 20 日 に 発 売 予 定 の 思 考 停 止 社 会 ~ 遵 守 に 蝕 まれる 日 本 ( 講 談 社 現 代 新 書 )の 中 でも 思 いきり 書 いている 2009 年 という 年 が 食 をめぐる 問 題 に 関 して もう 少 しまともな 議 論 ができるようになる 一 年 になることを 願 っている 以 上