1 法 の 適 用 に 関 する 通 則 法 における 規 律 (1) 失 踪 の 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 ア 法 制 審 議 会 国 際 私 法 ( 現 代 化 関 係 ) 部 会 における 議 論 等 1 不 在 者 が 生 存 していたとされる 最 後 の 時 点 において 日 本

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1 国 際 裁 判 管 轄 法 制 ( 人 事 訴 訟 事 件 及 び 家 事 事 件 関 係 ) 部 会 資 料 4-3 検 討 課 題 失 踪 宣 告 不 在 者 財 産 管 理 事 件 第 1 失 踪 宣 告 関 係 事 件 1 裁 判 所 は, 失 踪 の 宣 告 に 関 する 審 判 事 件 ( 注 1)について, 不 在 者 等 ( 不 在 者 及 び 失 踪 者 ( 注 2)をいう 以 下 同 じ )が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 において, 不 在 者 等 が 日 本 国 内 に 住 所 を 有 していたとき 又 は 日 本 の 国 籍 を 有 していたときは, 管 轄 権 を 有 するものとする 2 裁 判 所 は, 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 について, 次 のいずれかに 該 当 すると きは, 管 轄 権 を 有 するものとする 一 不 在 者 の 財 産 が 日 本 国 内 にあるとき 二 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 が 日 本 法 によるべきときその 他 法 律 関 係 の 性 質, 当 事 者 の 住 所 又 は 国 籍 その 他 の 事 情 に 照 らして 日 本 に 関 係 があると き 3 裁 判 所 は,2の 一 に 規 定 するときはその 財 産 についてのみ,2の 二 に 規 定 するときはその 法 律 関 係 についてのみ, 失 踪 の 宣 告 をすることができる ものとする 4 裁 判 所 は, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 について, 次 のいずれかに 該 当 するときは, 管 轄 権 を 有 するものとする 一 日 本 において 失 踪 の 宣 告 があったとき 二 失 踪 者 が 現 に 日 本 国 内 に 住 所 を 有 するとき 又 は 日 本 の 国 籍 を 有 すると き ( 注 1) 単 位 事 件 類 型 としての 失 踪 の 宣 告 に 関 する 審 判 事 件 とは, 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 ( 家 事 事 件 手 続 法 別 表 第 1の 56 の 項 ) 及 び 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 ( 同 法 別 表 第 1の 57 の 項 )をいう なお, 本 部 会 資 料 において, 家 事 事 件 手 続 法 等 国 内 法 の 規 定 を 引 用 して 説 明 することがあるが, 外 国 法 において 当 該 事 件 類 型 に 相 当 するも のと 解 されるものを 含 む 趣 旨 である ( 注 2) 失 踪 者 とは,わが 国 の 民 法 上 の 失 踪 の 宣 告 又 は 外 国 等 の 法 制 におけるこれに 相 当 する 判 断 を 受 けた 者 をいう ( 補 足 説 明 ) 1

2 1 法 の 適 用 に 関 する 通 則 法 における 規 律 (1) 失 踪 の 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 ア 法 制 審 議 会 国 際 私 法 ( 現 代 化 関 係 ) 部 会 における 議 論 等 1 不 在 者 が 生 存 していたとされる 最 後 の 時 点 において 日 本 国 籍 を 有 していた 場 合 であったときまたは2 不 在 者 が 生 存 していたとされる 最 後 の 時 点 において 日 本 に[ 常 居 所 / 住 所 ]を 有 していた 場 合 はいず れも 原 則 的 管 轄 原 因 を 認 めるものとし,このような 原 則 的 管 轄 原 因 が ない 場 合 であっても,3 日 本 に 不 在 者 の 財 産 があるとき,または,4 不 在 者 の 法 律 関 係 が 日 本 に 関 係 する 場 合 にはいずれも 例 外 的 管 轄 原 因 を 認 める という 考 え 方 が 議 論 のたたき 台 とされた そして, 上 記 1については, 失 踪 宣 告 による 戸 籍 の 整 理 を 可 能 なら しめ,また, 相 続 人 として 利 害 関 係 を 有 する 不 在 者 の 親 族 等 がわが 国 に 所 在 することが 多 いと 想 定 されるため,わが 国 で 失 踪 宣 告 をする 定 型 的 な 利 益 があるといい 得 ること,また, 日 本 国 籍 を 有 する 場 合 には 戸 籍 の 整 理 の 観 点 からわが 国 の 裁 判 所 に 失 踪 宣 告 の 原 則 的 管 轄 を 認 め る 類 型 的 な 必 要 性 が 認 められることは 否 定 できないこと, 上 記 2につ いても, 利 害 関 係 人 がわが 国 に 集 中 していることが 多 いであろうから, そのような 場 所 で 不 在 者 の 法 律 関 係 を 処 理 する 定 型 的 な 必 要 性 が 認 め られること, 上 記 3や4の 場 合 のように 失 踪 宣 告 の 必 要 性 が 認 められ る 場 合 には, 上 記 1や2に 基 づく 原 則 的 管 轄 が 認 められないときであ っても, 例 外 的 管 轄 が 認 められるべきであること, 失 踪 宣 告 について は 国 際 裁 判 管 轄 をある 程 度 広 く 認 めたとしても 濫 用 の 危 険 は 少 なく, 比 較 法 的 にも 上 記 3や4の 管 轄 原 因 を 含 む 複 数 の 管 轄 原 因 を 認 める 国 がみとめられること 等 の 理 由 から, 上 記 1から4のいずれも 管 轄 原 因 とすべきとの 意 見 が 多 数 であり, 中 間 試 案 の 第 3においては, 下 記 の とおり, 上 記 1から4までの 管 轄 原 因 を 列 挙 してこれらをすべて 採 用 する 内 容 の 提 案 がされた 第 3 失 踪 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 及 び 準 拠 法 ( 第 6 条 ) 裁 判 所 は, 以 下 のいずれかの 場 合 には, 日 本 の 法 律 によって 失 踪 宣 告 をす ることができるものとする ただし, 失 踪 宣 告 の 効 力 は,3を 管 轄 原 因 とす る 場 合 には 日 本 に 所 在 する 不 在 者 の 財 産 に,4を 管 轄 原 因 とする 場 合 には 日 本 に 関 係 する 不 在 者 に 係 る 法 律 関 係 に,それぞれ 限 定 されるものとする 1 不 在 者 が 生 存 していたとされる 最 後 の 時 点 において 日 本 の 国 籍 を 有 して いた 場 合 2 不 在 者 が 生 存 していたとされる 最 後 の 時 点 において 日 本 に[ 常 居 所 / 住 2

3 所 ]を 有 していた 場 合 3 不 在 者 の 財 産 が 日 本 に 所 在 する 場 合 4 不 在 者 に 係 る 法 律 関 係 が 日 本 に 関 係 する 場 合 ( 注 1)2において,[ 常 居 所 / 住 所 ]とあるのは, 管 轄 原 因 を 常 居 所 又 は 住 所 のいずれかに 定 める 趣 旨 であるが,この 点 については,なお 検 討 する ( 注 2) 外 国 でされた 失 踪 宣 告 の 承 認 に 関 する 規 律 については, 解 釈 にゆだ ねることとする 上 記 提 案 は,パブリックコメント 手 続 においても 多 数 の 支 持 を 受 け, その 後 の 検 討 においても 異 論 はみられず, 中 間 試 案 第 3の2について 管 轄 原 因 として 住 所 を 選 択 し, 同 4について 表 現 上 の 微 修 正 をしたほ かは 中 間 試 案 の 第 3と 同 様 の 内 容 が 法 の 適 用 に 関 する 通 則 法 ( 以 下, 単 に 通 則 法 ということがある ) 第 6 条 において 規 定 された ( 参 照 条 文 ) 法 の 適 用 に 関 する 通 則 法 ( 失 踪 の 宣 告 ) 第 6 条 裁 判 所 は, 不 在 者 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 において, 不 在 者 が 日 本 に 住 所 を 有 していたとき 又 は 日 本 の 国 籍 を 有 していたとき は, 日 本 法 により, 失 踪 の 宣 告 をすることができる 2 前 項 に 規 定 する 場 合 に 該 当 しないときであっても, 裁 判 所 は, 不 在 者 の 財 産 が 日 本 に 在 るときはその 財 産 についてのみ, 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 が 日 本 法 によるべきときその 他 法 律 関 係 の 性 質, 当 事 者 の 住 所 又 は 国 籍 そ の 他 の 事 情 に 照 らして 日 本 に 関 係 があるときはその 法 律 関 係 についての み, 日 本 法 により, 失 踪 の 宣 告 をすることができる イ 通 則 法 第 6 条 の 内 容 (ア) 原 則 的 管 轄 ( 第 1 項 ) 通 則 法 第 6 条 第 1 項 は, 不 在 者 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 において, 不 在 者 が 日 本 の 国 籍 を 有 していたとき 又 は 日 本 に 住 所 を 有 していたときは,わが 国 の 裁 判 所 が, 失 踪 宣 告 について 国 際 裁 判 管 轄 を 有 する 旨 を 規 定 している 同 項 は, 失 踪 宣 告 の 原 則 的 国 際 裁 判 管 轄 として, 本 国 管 轄 と 住 所 地 管 轄 の 双 方 をともに 認 める 趣 旨 である (イ) 例 外 的 管 轄 ( 第 2 項 ) 通 則 法 第 6 条 第 2 項 は, 同 条 第 1 項 に 定 める 原 則 的 管 轄 が 認 めら 3

4 れなくても, 一 定 の 場 合 にわが 国 の 裁 判 所 の 例 外 的 管 轄 を 認 める 趣 旨 の 規 定 である すなわち, 不 在 者 がわが 国 に 住 所 を 有 しない 外 国 人 である 場 合 には, 同 条 第 1 項 により 原 則 的 管 轄 は 認 められないこ ととなるが,そのような 場 合 であっても, 不 在 者 の 財 産 がわが 国 に あるとき 又 は 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 がわが 国 に 関 係 があるときは, わが 国 の 裁 判 所 に 失 踪 宣 告 の 例 外 的 管 轄 が 認 められるとするもので ある( 注 ) ( 注 ) 上 記 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 が 日 本 に 関 係 があるとき とは, 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 が 存 在 することを 前 提 に, 当 該 法 律 関 係 の 準 拠 法 が 日 本 法 であるときのほか, 法 律 関 係 の 性 質, 不 在 者 以 外 の 当 事 者 の 住 所 又 は 国 籍 そ の 他 の 事 情 に 照 らしてわが 国 との 牽 連 が 認 められるときを 意 味 し( 通 則 法 第 6 条 第 2 項 参 照 ),ここにいう 法 律 関 係 の 性 質 とは, 個 別 の 法 律 関 係 におけ る 要 素 (とりわけ, 履 行 地, 行 為 地, 目 的 物 の 所 在 地 等 の, 独 立 した 考 慮 要 素 として 同 項 に 例 示 されている 不 在 者 以 外 の 当 事 者 の 住 所 又 は 国 籍 を 除 く 場 所 的 要 素 や, 問 題 となる 法 律 関 係 が 財 産 的 なものか 身 分 的 なものかといっ た 要 素 )から 判 断 される 法 律 関 係 の 特 徴 や 性 質 をいう 趣 旨 である この 管 轄 原 因 を 認 めるに 当 たって, 当 該 法 律 関 係 に 関 して 最 も 密 接 な 関 係 を 有 する 地 がわが 国 であることは 要 求 されていないが, 実 際 にどの 程 度 の 関 係 があれば わが 国 との 牽 連 があると 解 されるかについて 一 律 に 基 準 を 定 立 することは 困 難 と 考 えられ, 個 別 的 な 事 案 に 応 じて 具 体 的 に 判 断 されることになると 考 えられる (ウ) 失 踪 宣 告 の 効 力 の 及 ぶ 範 囲 ( 渉 外 的 効 力 ) 通 則 法 第 6 条 第 1 項 は, 原 則 的 管 轄 に 基 づく 失 踪 宣 告 の 効 力 の 及 ぶ 範 囲 について 特 に 限 定 を 設 けていないことから, 外 国 においてわ が 国 の 失 踪 宣 告 が 承 認 された 場 合 には,わが 国 でされた 失 踪 宣 告 が, 当 該 外 国 でも 効 力 を 有 することとなる これに 対 し, 同 条 第 2 項 は, 例 外 的 管 轄 に 基 づく 失 踪 宣 告 の 効 力 の 及 ぶ 範 囲 を, 例 外 的 管 轄 原 因 たるわが 国 に 所 在 する 財 産 又 はわが 国 に 関 係 する 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 に 限 定 していることから,そ の 効 力 は,わが 国 に 所 在 しない 財 産 及 びわが 国 に 関 係 しない 法 律 関 係 には 及 ばない もっとも, 失 踪 宣 告 の 効 力 は, 単 に 失 踪 宣 告 の 原 因 となった 特 定 の 財 産 又 は 法 律 関 係 のみについて 生 ずるわけではな く,いったん 失 踪 宣 告 がされた 以 上,わが 国 に 遺 留 された 不 在 者 の 財 産 及 びわが 国 に 関 係 する 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 全 般 について 生 4

5 ずると 解 される (2) 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 国 際 裁 判 管 轄 現 行 法 においては, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 国 際 裁 判 管 轄 について, 特 段 の 規 定 は 設 けられておらず, 解 釈 に 委 ねられている 2 単 位 事 件 類 型 前 記 1のとおり, 失 踪 の 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 については, 通 則 法 第 6 条 に 規 律 されているが, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 国 際 裁 判 管 轄 については, 特 段 の 規 定 は 設 けられていない ところで, 現 行 法 においては, 外 国 の 裁 判 所 等 でされた 失 踪 の 宣 告 のわ が 国 における 効 力 の 有 無 についても, 特 段 の 規 定 は 設 けられておらず, 解 釈 に 委 ねられている( 注 ) ( 注 ) 外 国 の 裁 判 所 等 でされた 失 踪 の 宣 告 のわが 国 における 効 力 の 有 無 については, 個 別 の 事 案 ごとに 判 断 するほかないものの, 失 踪 の 宣 告 を 含 む 外 国 の 裁 判 所 による 非 訟 事 件 の 裁 判 についても 承 認 の 対 象 となり, 一 定 の 要 件 の 下 に 我 国 の 国 内 におけ る 効 力 を 認 めることができる と 解 する 見 解 が 一 般 的 であると 考 えられる 外 国 の 裁 判 所 等 でされた 失 踪 の 宣 告 の 効 力 をわが 国 において 承 認 するこ とを 前 提 とすると, 失 踪 者 が 生 存 していたこと 又 は 死 亡 の 時 点 が 異 なって いたことが 判 明 することにより 相 続 関 係 に 影 響 が 生 じる 場 合 等 には, 既 に わが 国 において 承 認 の 効 力 が 生 じている 外 国 の 裁 判 所 等 がした 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しを 認 める 必 要 があるところ, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 国 際 裁 判 管 轄 については, 管 轄 原 因 の 時 的 要 素 等, 失 踪 宣 告 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 とは 検 討 すべき 内 容 が 異 なる 点 もあるものと 考 えられる そこで, 新 たに 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 の 規 律 を 設 けることとした 上 で, 前 記 のとおり, 単 位 事 件 類 型 としては, 失 踪 の 宣 告 に 関 する 審 判 事 件 を 提 案 し, 当 該 単 位 事 件 類 型 に 共 通 する 管 轄 原 因 以 外 の 上 記 各 審 判 事 件 に 特 有 の 管 轄 原 因 等 については, 原 則 的 な 規 律 に 付 加 する 趣 旨 で 特 則 を 設 けることを 提 案 している ( 参 考 )わが 国 のように 失 踪 宣 告 の 効 果 として 死 亡 を 擬 制 する 法 制 のもとでは, 当 該 失 踪 者 の 生 存 が 確 認 されれば 失 踪 宣 告 の 取 消 しが 必 要 となるところ,ドイツのよう に 失 踪 宣 告 により 単 に 死 亡 の 推 定 を 行 うだけの 法 制 においては, 当 該 失 踪 者 の 生 存 が 確 認 されればその 推 定 が 覆 り, 失 踪 宣 告 の 取 消 しが 問 題 となることはない 5

6 3 不 在 者 等 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 における 不 在 者 等 の 住 所 又 は 国 籍 本 文 の1においては, 失 踪 の 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 について, 通 則 法 第 6 条 の 規 定 を 踏 まえ, 不 在 者 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 におけ る 不 在 者 の 住 所 又 は 国 籍 を 原 則 的 な 管 轄 原 因 とすることに 加 え, 新 たに 規 律 を 設 ける 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 国 際 裁 判 管 轄 について, 人 の 生 死 が 当 該 人 の 本 国 の 戸 籍 に 反 映 される 重 要 な 問 題 であるところ, 失 踪 者 が 失 踪 宣 告 により 死 亡 したとみなされる 時 点 とは 異 なる 時 点 に 死 亡 していたことが 判 明 した 場 合 は( 民 法 第 32 条 第 1 項 参 照 ), 失 踪 者 が 既 に 死 亡 していること から 管 轄 原 因 の 時 的 要 素 を 現 在 ( 審 判 時 点 )とすることはできないため, 失 踪 者 が 実 際 に 死 亡 した 時 点 ( 失 踪 者 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 )を 時 的 要 素 として, 失 踪 者 の 住 所 又 は 国 籍 を 管 轄 原 因 とすることを 提 案 している 4 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 ( 前 記 3の 管 轄 原 因 に 関 する 検 討 部 分 を 除 く ) (1) 外 国 の 法 制 失 踪 宣 告 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 に 係 る 外 国 の 法 制 については 別 紙 4-3 を 参 照 (2) 提 案 内 容 通 則 法 第 6 条 の 規 定 を 踏 まえ, 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 について, 不 在 者 が 生 存 していたと 認 められる 最 後 の 時 点 における 不 在 者 の 住 所 又 は 国 籍 を 原 則 的 な 管 轄 原 因 とすることを 提 案 しているところ ( 本 文 の1 前 記 3 参 照 ), 不 在 者 がわが 国 に 住 所 を 有 しない 外 国 人 で ある 場 合 であってもその 財 産 や 法 律 関 係 をわが 国 で 確 定 的 に 処 理 するこ とが 必 要 なときもあると 考 えられることに 鑑 み, 不 在 者 の 財 産 が 日 本 に 所 在 すること( 本 文 の2の 一 ) 又 は 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 が 日 本 に 関 係 があること( 本 文 の2の 二 )を 例 外 的 な 管 轄 原 因 とする 規 律 を 提 案 し ている さらに, 通 則 法 第 6 条 第 2 項 においては, 不 在 者 の 財 産 の 所 在 地 又 は 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 との 関 係 性 を 例 外 的 な 管 轄 原 因 とし,これが 認 められる 場 合 には 失 踪 宣 告 の 効 力, 範 囲 が 限 定 されるところ( 前 記 1(1) イ(ウ) 参 照 ), 本 文 の3は, 通 則 法 第 6 条 から 失 踪 宣 告 の 国 際 裁 判 管 轄 に 6

7 関 する 規 律 を 切 り 離 し, 同 条 第 2 項 の 内 容 を 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 と 合 わせた 規 律 を 設 けることを 提 案 している (3) 通 則 法 第 6 条 の 改 正 以 上 の 検 討 のもと, 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 に 関 する 規 律 を 通 則 法 第 6 条 とは 別 に 設 ける 場 合, 同 条 の 内 容 を, 失 踪 の 宣 告 の 準 拠 法 は 法 廷 地 法 となることを 明 示 するものと 改 めることが 考 えられる 同 条 の 失 踪 の 宣 告 は, 立 案 担 当 者 の 説 明 によると,わが 国 の 裁 判 所 が 行 うもののみを 想 定 していることから, 同 条 については, 第 6 条 失 踪 の 宣 告 は, 法 廷 地 法 である 日 本 法 による などと 改 めることが 考 え られるが,どうか 5 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 ( 前 記 3の 管 轄 原 因 に 関 する 検 討 部 分 を 除 く ) (1) 学 説 わが 国 の 裁 判 所 は, 日 本 人 の 失 踪 宣 告 の 取 消 しについては 本 国 として の 管 轄 権 を 有 するほか, 外 国 人 に 対 して 法 例 ないし 通 則 法 の 規 定 に 従 っ てした 失 踪 宣 告 の 取 消 しについても 管 轄 権 を 有 するとする 見 解 や, 当 該 失 踪 宣 告 を 行 った 国 に 管 轄 権 が 認 められることは 当 然 であるとした 上, 失 踪 者 とされた 者 の 本 国 や 住 所 地 にその 管 轄 権 を 認 める 見 解 などがある (2) 日 本 の 裁 判 所 が 失 踪 の 宣 告 をした 場 合 失 踪 の 宣 告 の 効 果 が 一 定 時 点 における 不 在 者 の 死 亡 の 擬 制 である 場 合 ( 民 法 第 31 条 参 照 ),その 効 果 が 実 際 の 事 実 関 係 とは 異 なること,すな わち, 失 踪 者 が 生 存 していたこと 又 は 失 踪 者 が 失 踪 の 宣 告 により 擬 制 さ れた 死 亡 の 時 点 とは 異 なる 時 点 に 死 亡 していたことが 判 明 した 場 合 は, 当 該 失 踪 の 宣 告 をした 裁 判 所 がこれを 是 正 するのが 相 当 である そこで, 本 文 の4の 一 は,わが 国 において 失 踪 宣 告 があったことを 管 轄 原 因 とすることを 提 案 している (3) 失 踪 者 の 住 所 又 は 国 籍 人 の 生 死 が 当 該 人 の 本 国 の 戸 籍 に 反 映 される 重 要 な 問 題 であることの ほか, 生 存 が 確 認 された 失 踪 者 の 住 所 がわが 国 にある 場 合,わが 国 の 裁 判 所 に 外 国 の 裁 判 所 等 でされた 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しを 認 めることが 当 該 失 踪 者 等 (わが 国 の 民 法 上 の 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しであれば, 利 害 関 係 人 を 含 む )の 便 宜 にかなうことから, 本 文 の4の 二 においては, 失 踪 者 の 7

8 生 存 が 判 明 した 場 合 について, 時 的 要 素 を 現 在 ( 審 判 時 点 )とすること として, 失 踪 者 の 住 所 又 は 国 籍 を 管 轄 原 因 とすることを 提 案 している (4) 失 踪 者 の 財 産 の 所 在 地 又 は 失 踪 者 に 関 する 法 律 関 係 との 関 係 性 失 踪 の 宣 告 の 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 については, 不 在 者 の 財 産 がわ が 国 に 所 在 すること 又 は 不 在 者 に 関 する 法 律 関 係 がわが 国 に 関 係 がある ことを 例 外 的 な 管 轄 原 因 とする 規 律 を 提 案 しているところ( 本 文 の2の 一 及 び 二 ),これらの 例 外 的 な 管 轄 原 因 を, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 についても 管 轄 原 因 とする 必 要 性 は, 必 ずしも 高 いとはいえないとも 考 えられることから( 注 ), 失 踪 者 の 財 産 の 所 在 地 及 び 失 踪 者 に 関 する 法 律 関 係 との 関 係 性 については,いずれも 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 事 件 の 管 轄 原 因 とはしないとすることでよいか ( 注 ) 例 えば, 外 国 で 失 踪 宣 告 を 受 けた 外 国 人 がその 財 産 の 一 部 を 日 本 国 内 に 有 す る 事 案 において,その 財 産 との 関 係 でのみわが 国 の 裁 判 所 がその 失 踪 宣 告 の 取 消 しをすべき 必 要 性 が 類 型 的 に 高 いとは 思 われない (5) 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 効 力 が 及 ぶ 範 囲 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 審 判 事 件 については,その 国 際 裁 判 管 轄 の 規 律 を 設 けるにあたり, 失 踪 の 宣 告 の 効 力 が 不 在 者 の 一 部 の 財 産 又 は 法 律 関 係 にのみ 及 ぶことがある 旨 定 めている 通 則 法 第 6 条 第 2 項 の 内 容 を 反 映 した 規 律 を 合 わせて 設 けることを 提 案 しているところ( 本 文 の3), 外 国 の 裁 判 所 等 でされた 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 場 合 の 当 該 取 消 しの 効 力 が 及 ぶ 範 囲 についても, 失 踪 者 の 一 部 の 財 産 又 は 法 律 関 係 にのみ 及 ぶと 整 理 することもできる( 注 ) ( 注 ) 例 えば, 外 国 の 裁 判 所 等 で 失 踪 の 宣 告 を 受 けた 失 踪 者 であってその 財 産 の 一 部 を 日 本 国 内 に 有 する 外 国 人 が,わが 国 において 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 申 立 てを した 場 合 において, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 効 力 が 及 ぶ 範 囲 が 問 題 となり 得 る 以 上 の 考 え 方 からは, 以 下 の 規 律 を 設 けることが 考 えられる 裁 判 所 は,4の 二 に 規 定 するときは, 失 踪 宣 告 の 取 消 しをしようとす る 者 の 財 産 が 日 本 国 内 にあるときはその 財 産 についてのみ,その 者 に 関 する 法 律 関 係 が 日 本 法 によるべきときその 他 法 律 関 係 の 性 質, 当 事 者 の 住 所 又 は 国 籍 その 他 の 事 情 に 照 らして 日 本 に 関 係 があるときはその 法 律 8

9 関 係 についてのみ, 失 踪 の 宣 告 を 取 り 消 すことができる このような, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 効 力 が 及 ぶ 範 囲 を 制 限 する 規 律 を 設 けることに 対 しては, 失 踪 の 宣 告 の 取 消 しの 効 力 は 当 該 失 踪 者 の 財 産 や 法 律 関 係 全 体 に 及 ぶとした 上 で,その 取 消 しの 外 国 における 効 力 につ いては, 当 該 外 国 における 承 認 の 問 題 に 委 ねるものとすることもあり 得 ることから, 効 力 を 限 定 するといったいわば 謙 抑 的 な 処 理 をする 必 要 性 の 有 無 について 議 論 があるものと 思 われる このような 規 律 を 設 けるこ との 要 否 について,どのように 考 えるか 第 2 不 在 者 財 産 管 理 事 件 裁 判 所 は, 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 審 判 事 件 ( 注 )について, 不 在 者 の 財 産 が 日 本 国 内 にあるときは, 管 轄 権 を 有 するものとする ( 注 ) 単 位 事 件 類 型 としての 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 審 判 事 件 とは, 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 処 分 に 係 る 審 判 事 件 ( 家 事 事 件 手 続 法 別 表 第 1の 55 の 項 )をいう ( 補 足 説 明 ) 1 単 位 事 件 類 型 不 在 者 の 財 産 の 管 理 については, 必 ずしも 失 踪 宣 告 を 前 提 とするもので はなく, 不 在 者 の 財 産 上 身 分 上 の 法 律 関 係 の 終 結 を 目 的 としない 一 時 的 な 財 産 保 全 のための 制 度 であると 捉 えることができることから, 前 記 提 案 は, 失 踪 の 宣 告 に 関 する 審 判 事 件 とは 別 に 単 位 事 件 類 型 を 設 けて 国 際 裁 判 管 轄 の 規 律 を 設 けることとし, 前 記 のとおり, 単 位 事 件 類 型 として 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 審 判 事 件 を 提 案 している もっとも, 不 在 者 の 財 産 の 管 理 については,これを 失 踪 宣 告 の 準 備 段 階 として 利 用 されることが 多 い 制 度 であると 捉 えるならば, 失 踪 の 宣 告 に 関 する 審 判 事 件 と 同 一 の 単 位 事 件 類 型 に 属 するものと 考 えることもできる また, 通 則 法 は, 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 規 律 は 設 けていない さら に, 不 在 者 財 産 管 理 事 件 については,その 国 際 裁 判 管 轄 について 判 示 した 裁 判 例 や, 明 文 の 規 律 を 設 けている 外 国 等 の 法 制 が 直 ちに 見 当 たらない これらの 事 情 を 踏 まえ, 不 在 者 財 産 管 理 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 については, 明 文 の 規 律 を 設 けることなく 解 釈 に 委 ねることも 考 えられる 以 上 を 踏 まえ, 不 在 者 財 産 管 理 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 の 規 律 の 要 否 や 規 律 9

10 を 設 ける 場 合 の 単 位 事 件 類 型 の 在 り 方 について,どのように 考 えるか 2 不 在 者 の 財 産 の 所 在 地 (1) 学 説 不 在 者 の 財 産 に 関 する 処 分 は, 失 踪 の 宣 告 を 前 提 としない 場 合 もある ことから,その 国 際 裁 判 管 轄 及 び 準 拠 法 については, 必 ずしも 失 踪 宣 告 にこだわることなく 一 般 的 に 定 められるべきであるとした 上 で, 国 際 裁 判 管 轄 については, 財 産 管 理 の 実 効 性 の 確 保 の 観 点 から, 財 産 所 在 地 の 管 轄 権 に 属 するとする 見 解 がある (2) 提 案 内 容 不 在 者 の 財 産 の 管 理 の 実 効 性 を 確 保 する 観 点 から, 不 在 者 の 財 産 所 在 地 を 管 轄 原 因 とすることを 提 案 している 3 その 他 の 管 轄 原 因 (1) 学 説 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 処 分 は, 失 踪 宣 告 の 準 備 段 階 として 行 わ れるのが 通 常 であることから,その 国 際 裁 判 管 轄 ( 及 び 準 拠 法 )につい ては, 失 踪 宣 告 に 関 する 通 則 法 第 6 条 が 適 用 ないし 準 用 されるべきとす る 見 解 がある (2) 提 案 内 容 仮 に, 不 在 者 財 産 管 理 人 の 財 産 管 理 権 限 が, 審 判 地 国 以 外 の 国 に 所 在 する 不 在 者 の 財 産 にも 及 ぶと 解 される 場 合 は, 不 在 者 の 財 産 の 所 在 地 以 外 の 何 らかの 管 轄 原 因 を 認 める 意 義 があるものと 考 えられる そして, 不 在 者 財 産 管 理 制 度 は, 放 置 された 不 在 者 の 財 産 について 必 要 な 措 置 を とることを 可 能 にすることにその 趣 旨 があり,そもそも, 不 在 者 の 総 財 産 を 包 括 的 に 管 理 することが 当 然 に 予 定 された 制 度 であるとはいえない ものと 考 えるとすれば, 不 在 者 財 産 管 理 人 の 管 理 権 限 が 外 国 に 所 在 する 不 在 者 の 財 産 にも 及 ぶと 解 することは 困 難 である このように 考 えると, 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 審 判 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 について, 財 産 所 在 地 以 外 の 管 轄 原 因 はこれを 認 めないものとすることが 整 合 的 である 実 際 上 も, 外 国 に 所 在 する 財 産 については, 不 在 者 財 産 管 理 人 による 管 理 の 実 効 性 や 家 庭 裁 判 所 による 管 理 状 況 の 監 督 の 実 効 的 に 行 うことは 困 難 であると 思 われる 10

11 以 上 の 検 討 を 踏 まえ, 不 在 者 の 財 産 の 所 在 地 以 外 の 管 轄 原 因 はこれを 認 めないとすることでよいか ( 参 考 ) 不 在 者 の 財 産 の 管 理 に 関 する 処 分 の 審 判 事 件 ( 家 事 事 件 手 続 法 別 表 第 1の 55 の 項 についての 審 判 事 件 )の 国 内 土 地 管 轄 については, 不 在 者 の 従 来 の 住 所 地 又 は 居 所 地 を 管 轄 する 家 庭 裁 判 所 の 管 轄 に 属 するものとされている( 同 法 第 145 条 ) 4 不 在 者 財 産 管 理 人 の 財 産 管 理 権 限 の 及 ぶ 範 囲 不 在 者 財 産 管 理 人 の 管 理 権 限 が 外 国 に 所 在 する 財 産 には 及 ばないとする 解 釈 があり 得 ることを 踏 まえ( 前 記 3 参 照 ), 不 在 者 財 産 管 理 人 の 財 産 管 理 権 限 の 及 ぶ 範 囲 が 日 本 国 内 にある 不 在 者 の 財 産 についてのみである 旨 を 明 示 する 規 定 を 設 けることについて,どのように 考 えるか 11

12 別 紙 4-3 失 踪 宣 告 事 件 の 国 際 裁 判 管 轄 に 関 する 外 国 の 法 制 1 ドイツ 死 亡 宣 告 及 び 死 亡 時 点 の 確 認 に 関 する 裁 判 については, 失 踪 者 若 しくは 死 亡 者 が1 最 後 に 生 存 していた 時 点 でドイツ 人 であったこと 又 は2ドイツ 国 内 に 常 居 所 を 有 していたことが 管 轄 原 因 となる(ドイツ 失 踪 法 (VerschG) 第 1 2 条 ) また,3ドイツ 裁 判 所 による 死 亡 宣 告 又 は 死 亡 時 点 の 確 認 に 関 して 正 当 な 利 益 が 存 する 場 合 にも,ドイツ 裁 判 所 の 管 轄 権 が 認 められる 2 オーストリア 1 失 踪 者 が 最 後 に 生 存 していた 時 点 でオーストリア 国 籍 を 有 していたこ と,2 失 踪 者 がその 財 産 をオーストリア 国 内 に 有 していること,3 失 踪 者 の 死 亡 事 実 が 国 内 で 判 断 されるべき 権 利 又 は 法 律 関 係 にとって 重 大 であるこ と,4 死 亡 宣 告 の 申 立 てが 失 踪 者 の 配 偶 者 によってされた 場 合 については, (i) 当 該 配 偶 者 がオーストリア 国 籍 を 有 し, 又 は(ii)その 常 居 所 を 国 内 に 有 し,かつ, 失 踪 者 との 婚 姻 が 成 立 した 時 点 でオーストリア 国 籍 を 有 していた ことが 管 轄 原 因 となる(オーストリア 死 亡 宣 告 法 第 12 条 ) 3 スイス 1 不 在 者 の 最 後 に 知 られた 住 所 地 のスイスの 裁 判 所 又 は 官 庁 が 管 轄 権 を 有 する(スイス 国 際 私 法 (IPRG) 第 41 条 第 1 項 ) また,2 保 護 に 値 する 利 益 があるときも,スイスの 裁 判 所 又 は 官 庁 が 管 轄 権 を 有 する( 同 条 第 2 項 ) 4 フランス 不 在 の 推 定 ( 注 1) 及 び 不 在 宣 告 ( 注 2)の 国 際 裁 判 管 轄 については,1 フランスに 不 在 者 の 居 住 地 若 しくは 最 後 の 居 所 地 がある 場 合 又 は2それが 存 在 しない 場 合 でフランスに 申 立 人 の 居 住 地 があるときに,フランス 裁 判 所 が 管 轄 権 を 有 する( 国 内 土 地 管 轄 の 規 定 を 国 際 裁 判 管 轄 に 転 用 ) また,3 当 事 者 の 一 方 がフランス 人 の 場 合 には,フランス 裁 判 所 が 管 轄 権 を 有 する(フ ランス 民 法 典 第 14 条 及 び 第 15 条 ) ( 注 1) 利 害 関 係 人 又 は 検 察 官 の 請 求 に 基 づき, 後 見 裁 判 官 が 不 在 者 につき 不 在 状 態 を 確 認 し,その 財 産 管 理 のため 利 害 関 係 人 らが 適 当 な 措 置 をとることを 許 す 制 度 ( 注 2) 不 在 の 推 定 の 確 認 判 決 後 10 年, 又 はこの 確 認 がなくとも 本 人 の 生 死 不 明 の 状 12

13 態 が20 年 以 上 継 続 している 場 合, 大 審 裁 判 所 は, 利 害 関 係 人 又 は 検 察 官 の 請 求 に 基 づき, 不 在 宣 告 判 決 をすることができる 5 中 国 失 踪 宣 告 と 死 亡 宣 告 を 申 し 立 てる 利 害 関 係 者 が, 行 方 不 明 者 の 住 所 地 の 人 民 法 院 に 申 し 立 てることとされる( 中 国 民 事 訴 訟 法 第 183 条,184 条 ) 6 韓 国 法 院 は, 外 国 人 の 生 死 が 不 明 である 場 合 に,1 大 韓 民 国 にその 財 産 がある とき 若 しくは2 大 韓 民 国 法 によるべき 法 律 関 係 があるとき 又 は3その 他 の 正 当 な 事 由 があるときは, 大 韓 民 国 法 によって 失 踪 宣 告 をすることができる( 韓 国 国 際 私 法 第 12 条 ) ( 注 )この 規 定 は, 失 踪 宣 告 について 外 国 人 の 本 国 に 原 則 的 管 轄 権 があることを 前 提 とするものの,それを 明 示 的 に 規 定 せず, 例 外 的 管 轄 権 についてのみ 規 定 するもの である 13

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