保 険 法 判 例 研 究 7 日 から 刑 の 執 行 が 開 始 され 平 成 20 年 4 月 1 日 に 刑 の 執 行 が 終 了 した Xは 逮 捕 されるまで 本 件 建 物 に1 人 で 住 んでいた Xが 逮 捕 された 後 Xと 交 際 していたAがXから 依 頼 され 時 々

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1 7 東 京 高 裁 平 成 22 年 11 月 17 日 判 決 平 成 22 年 (ネ) 第 5568 号 火 災 共 済 金 請 求 控 訴 事 件 第 一 審 新 潟 地 裁 長 岡 支 部 平 成 22 年 7 月 16 日 判 決 平 成 21 年 (ワ) 第 20 号 火 災 共 済 金 請 求 事 件 1. 本 件 の 争 点 本 件 は Y 農 業 協 同 組 合 ( 被 告 被 控 訴 人 )との 間 に 共 済 契 約 者 兼 被 共 済 者 として 建 物 更 生 共 済 契 約 ( 本 件 契 約 )を 締 結 していたX( 原 告 控 訴 人 )が 刑 の 執 行 を 受 けて 服 役 中 本 件 契 約 の 目 的 である 建 物 ( 本 件 建 物 )が 全 焼 し Yに 対 して 火 災 共 済 金 の 請 求 がなされた 事 案 で ある 1) Xは 逮 捕 されるまで 本 件 建 物 に1 人 で 住 んでおり 逮 捕 後 の 本 件 建 物 の 管 理 をA(Xの 交 際 相 手 )とB(Xの 弟 )に 依 頼 していた 第 一 審 判 決 は 本 件 契 約 の 共 済 約 款 ( 本 件 約 款 )31 条 1 項 (ウ)に 定 める 共 済 の 目 的 であ る 建 物 を 引 き 続 き30 日 以 上 空 家 とすること に 該 当 する 事 実 が 発 生 したのに XがYへの 書 面 による 通 知 義 務 を 怠 ったとしてXの 請 求 を 棄 却 した そこでXが 控 訴 した 控 訴 審 では 約 款 に 定 める 空 家 の 該 当 性 が 争 点 となったほか Xから 建 物 の 管 理 を 依 頼 されたBの 重 過 失 によって 本 件 火 災 が 生 じたことを 理 由 に 本 件 約 款 23 条 1 項 (ア)に 定 める 共 済 契 約 者 又 は 被 共 済 者 の 故 意 又 は 重 大 な 過 失 によって 生 じた 損 害 による 免 責 が 認 められるか が 争 点 となった 本 稿 では 主 として 後 者 の 第 三 者 の 重 過 失 による 事 故 招 致 について 検 討 した い 2. 事 実 の 概 要 本 件 建 物 の 管 理 状 況 よう り ち 本 件 建 物 は 山 間 地 に 所 在 しており 起 伏 に 富 む 地 形 で 養 鯉 池 や 水 田 が 多 く 延 焼 危 険 の 少 ない 場 所 である 本 件 建 物 の 北 北 西 に 養 鯉 場 があるだけで 他 に 建 物 はなく 夜 間 の 遅 い 時 間 帯 になると ほとんど 車 の 通 行 や 人 通 りがない Xは 平 成 15 年 7 月 28 日 に 逮 捕 され 同 年 8 月 15 日 に 起 訴 されたが 同 年 10 月 末 ころまで 接 見 を 禁 止 され 同 年 12 月 に 実 刑 判 決 を 受 けて 平 成 16 年 8 月 に 判 決 が 確 定 した 後 同 年 9 月 2 46

2 保 険 法 判 例 研 究 7 日 から 刑 の 執 行 が 開 始 され 平 成 20 年 4 月 1 日 に 刑 の 執 行 が 終 了 した Xは 逮 捕 されるまで 本 件 建 物 に1 人 で 住 んでいた Xが 逮 捕 された 後 Xと 交 際 していたAがXから 依 頼 され 時 々 本 件 建 物 を 訪 れて 部 屋 の 掃 除 換 気 布 団 干 し 等 を 行 っていた Aは 平 成 15 年 中 は 本 件 建 物 に 時 々 行 って 管 理 して いたが 平 成 16 年 にはその 頻 度 が 少 なくなっていた Xの 弟 であるBは Aと 共 にXから 本 件 建 物 の 管 理 を 依 頼 されていたが 平 成 16 年 4 月 まで は 時 々 本 件 建 物 の 様 子 を 見 に 行 き 冬 には 屋 根 の 雪 下 ろしなどをする 程 度 に 本 件 建 物 の 管 理 をしていた Bは 従 業 員 らと 平 成 16 年 4 月 から 本 件 建 物 前 の 養 鯉 施 設 で 養 鯉 業 に 携 わるようになり 5 月 の 連 休 明 けからほとんど 毎 日 のように 養 鯉 施 設 を 訪 れ 養 鯉 施 設 で 養 鯉 業 に 携 わる 際 に 本 件 建 物 のトイレを 利 用 することがあった 本 件 建 物 の 玄 関 の 鍵 は Xの 逮 捕 当 時 施 錠 されておらず 平 成 16 年 4 月 にBが 鍵 を 取 り 付 け た 本 件 建 物 の 窓 類 は 全 て 内 鍵 であった 1 階 仏 間 のサッシ 窓 の 鍵 が 壊 れていたが 本 件 火 災 当 日 Bが2 階 窓 の 鍵 と 付 け 替 えた 本 件 火 災 の 状 況 等 本 件 建 物 は 平 成 16 年 6 月 23 日 午 後 9 時 ころ 発 生 した 本 件 火 災 により 全 焼 した 本 件 火 災 当 日 Bと 従 業 員 は 午 前 10 時 ころBの 自 宅 を 出 て 午 前 11 時 ころに 本 件 建 物 前 の 養 鯉 施 設 に 到 着 した 昼 食 後 従 業 員 が 本 件 建 物 内 のトイレを 利 用 するため 本 件 建 物 に 入 ったところ 灯 油 臭 に 気 づいたため Bと 共 に 本 件 建 物 に 入 り 室 内 の 様 子 を 調 べた すると1 階 寝 室 中 央 部 に 整 理 ダ ンスの 引 出 しが3 段 抜 かれ その 中 の 衣 類 が 部 屋 の 中 央 に 山 積 みになって 置 いてあり その 上 に 引 出 しが 裏 返 しに 立 てかけるようにして 置 かれて 灯 油 が 撒 かれていた 撒 かれていた 灯 油 は 畳 にもしみこむ 程 度 の 量 であった Bは 1 階 仏 間 のサッシ 窓 の 鍵 が 壊 れていたので そこから 誰 かが 入 ったのではないかと 思 ったものの そのような 形 跡 はなく とりあえずの 処 置 として2 階 の 窓 の 鍵 をはずして 応 急 的 に 仏 間 のサッシ 窓 の 鍵 と 付 け 替 えた 従 業 員 は 山 にある 養 鯉 池 を 修 理 するため 本 件 建 物 前 の 養 鯉 施 設 から 車 で 山 の 池 に 赴 いた Bは 従 業 員 と 別 れた 後 本 件 建 物 前 を 通 りかかったXの 前 妻 Cに 灯 油 が 撒 かれている 場 所 を 見 せ 警 察 に 届 け 出 るように 言 われた 本 件 火 災 は 21 時 13 分 に119 番 通 報 がされ その 約 38 分 後 の21 時 51 分 にXの 前 妻 Cが 営 む 居 酒 屋 についても 火 災 通 報 がされた 本 件 火 災 について 消 防 本 部 は 出 火 箇 所 は 本 件 建 物 1 階 寝 室 であり 出 火 原 因 は Bと 従 業 員 の 供 述 が 一 致 し 残 焼 物 とも 一 致 することから すべての 状 況 が 放 火 に 収 斂 するが 放 火 の 目 的 本 件 建 物 への 侵 入 方 法 が 解 明 されておらず 警 察 の 捜 査 が 続 行 中 であるから 放 火 の 疑 い と 判 定 することとした 47

3 3. 判 旨 ( 控 訴 棄 却 確 定 ) 控 訴 審 判 決 は Xが 逮 捕 後 の 本 件 建 物 の 管 理 をA Bに 依 頼 し Xの 身 柄 拘 束 がなくなれば Xは 本 件 建 物 に 帰 住 する 意 思 があったと 認 めることができるなどとして 本 件 建 物 が 本 件 約 款 31 条 1 項 (ウ)に 規 定 する 空 家 になったと 認 めることはできないとし 通 知 義 務 違 反 によ る 免 責 を 否 定 した 2) その 上 で 本 件 火 災 は 履 行 補 助 者 であるBの 重 過 失 により 発 生 したとして Yの 免 責 を 認 めた 重 過 失 免 責 の 可 否 に 関 する 判 示 は 次 のとおりである BがXの 履 行 補 助 者 として 本 件 建 物 の 管 理 をしていたことはXの 認 めるところである Bが 本 件 火 災 当 日 ( 従 業 員 )と 別 れてからCと 出 会 うまでの 状 況 については Bの 供 述 が あるのみで Bの 供 述 を 裏 付 けることのできる 証 拠 はない しかし Bが 乙 15で 述 べるところ を 前 提 としても Bは 上 記 認 定 のとおり 本 件 火 災 当 日 の 昼 ころ 何 者 かが 侵 入 して 本 件 建 物 1 階 寝 室 中 央 部 でタンスの 引 き 出 しを 抜 き 出 し 衣 類 を 出 して 引 き 出 しと 共 にこれを 積 み 重 ね 相 当 量 の 灯 油 を 撒 くという 放 火 の 準 備 行 為 と 見 ることのできる 危 険 な 状 況 を 確 認 し Cか ら 警 察 に 通 報 するよう 依 頼 されている さらに 同 日 Cがかつて 経 営 していた 居 酒 屋 Cにも 灯 油 が 撒 かれていたことをCから 知 らされながら 直 ちに 本 件 建 物 の 状 況 を 警 察 に 通 報 すると か 1 階 寝 室 の 衣 類 や 灯 油 を 片 付 けたり 清 掃 などをして 火 災 発 生 の 危 険 を 除 去 するなどの 対 応 を 何 らとっていない ( 中 略 ) Bは 地 域 消 防 本 部 の 質 問 に 対 し 仏 間 の 東 側 にある 掃 き 出 し 式 の 窓 の 鍵 が 壊 れていたので 壊 れた 鍵 を2 階 の 窓 の 鍵 と 付 け 替 えて 応 急 的 な 措 置 をし たと 述 べるが 仏 間 の 東 側 窓 から 誰 かが 入 った 様 子 はなかったとも 述 べているから 何 者 かが いずれかの 鍵 を 解 錠 して 侵 入 した 可 能 性 が 高 く 仏 間 東 側 窓 の 鍵 を 付 け 替 えたからといって 本 件 建 物 への 侵 入 者 を 防 ぐことができることにはならないことも 明 らかである Bは 本 件 建 物 の 上 記 のような 放 火 に 向 けた 準 備 行 為 の 状 況 を 十 分 に 認 識 しながら 警 察 に 通 報 するなど 何 らの 対 応 をせずに 本 件 建 物 内 の 状 況 を 放 置 したため 本 件 建 物 が 火 災 によっ て 全 焼 したと 認 めることができるのであるから Bには 本 件 建 物 の 管 理 者 として 重 大 な 過 失 があったと 認 めるのが 相 当 である 本 件 火 災 は Xの 履 行 補 助 者 であるBの 重 過 失 によって 発 生 したということができるから 本 件 約 款 23 条 1 項 (ア)によって 本 件 共 済 金 の 支 払 をしないことができるというべきである 4. 評 釈 保 険 者 免 責 と 履 行 補 助 者 責 任 論 本 件 約 款 23 条 1 項 は 組 合 は 共 済 の 目 的 又 は 持 ち 出 し 家 財 について 火 災 等 又 は 自 然 災 害 に よって 損 害 が 生 じた 場 合 であっても その 損 害 が 次 のいずれかに 該 当 するときは 火 災 共 済 金 を 支 払 いません (ア) 共 済 契 約 者 又 は 被 共 済 者 の 故 意 又 は 重 大 な 過 失 によって 生 じた 損 害 ( 以 下 略 ) と 定 めている 48

4 保 険 法 判 例 研 究 7 旧 商 法 641 条 後 段 は 保 険 契 約 者 若 クハ 被 保 険 者 ノ 悪 意 若 クハ 重 大 ナル 過 失 ニ 因 リテ 生 シタ ル 損 害 ハ 保 険 者 之 ヲ 補 スル 責 ニ 任 セス としていた 保 険 法 17 条 1 項 前 段 は 保 険 者 は 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 の 故 意 又 は 重 大 な 過 失 によって 生 じた 損 害 をてん 補 する 責 任 を 負 わな い とする 本 件 約 款 や 旧 商 法 641 条 後 段 の 文 言 を 形 式 的 に 読 めば 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 以 外 の 第 三 者 の 保 険 事 故 招 致 については 保 険 者 は 填 補 責 任 を 免 れることはできない しかし 自 己 責 任 主 義 の 立 場 から 被 保 険 者 たる 法 人 の 機 関 被 保 険 者 の 法 定 代 理 人 家 族 被 用 者 等 の 保 険 事 故 は 当 然 には 免 責 にはならないが 自 己 または 他 人 の 利 益 を 図 る 不 法 の 行 為 の 隠 蔽 手 段 として 悪 用 される 危 険 があり その 立 証 が 困 難 であるため 実 質 的 必 要 から 約 款 で 免 責 とすることは 認 められるとする 立 場 がある 3) 他 方 代 表 者 責 任 論 すなわち 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 に 代 わって 保 険 の 目 的 を 事 実 上 管 理 する 地 位 にある 者 の 保 険 事 故 招 致 は 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 のそれと 同 視 されるとする 理 論 がわが 国 でも 有 力 に 主 張 されている 4) 5) ところで 履 行 補 助 者 の 過 失 論 は 債 務 不 履 行 責 任 の 場 面 で 議 論 された 概 念 であり 履 行 補 助 者 とは 債 務 者 が 債 務 の 履 行 のために 使 用 する 者 とされ 6) その 故 意 過 失 は 信 義 則 上 債 務 者 の 故 意 過 失 と 同 視 される 判 例 もこれを 肯 定 する( 大 判 昭 和 4 年 3 月 30 日 民 集 8 巻 6 号 363 頁 大 判 昭 和 4 年 6 月 19 日 民 集 8 巻 10 号 675 頁 ) では 保 険 免 責 との 関 係 で 履 行 補 助 者 が 履 行 を 補 助 すべき 債 務 とは 何 であろうか ド イツでは 保 険 免 責 の 理 論 的 根 拠 を 損 害 回 避 義 務 の 違 反 の 効 果 とする 見 解 があり この 見 解 に 立 てば 債 務 不 履 行 における 履 行 補 助 者 の 過 失 論 を 直 接 に 適 用 して 保 険 者 免 責 を 導 くことがで きる しかし 保 険 契 約 上 保 険 契 約 者 が 保 険 者 に 対 し 損 害 回 避 義 務 を 負 っていると 認 めるこ とは 困 難 であり 7) 8) 本 件 控 訴 審 判 決 が 用 いた 履 行 補 助 者 の 重 過 失 とは 従 来 債 務 不 履 行 の 概 念 として 用 いられてきた 履 行 補 助 者 の 過 失 論 とは 異 なる 意 味 で 用 いられていると 解 釈 せ ざるを 得 ない 本 事 例 では BがXの 履 行 補 助 者 であることにつき 当 事 者 間 に 争 いがなかったという 事 情 が あるが 控 訴 審 判 決 のいう 履 行 補 助 者 とは 被 保 険 者 に 代 わって 保 険 の 目 的 を 事 実 上 管 理 する 者 という 事 実 上 の 地 位 を 表 わしたものにしか 過 ぎないと 思 われる そのことは 判 決 中 に Bには 本 件 建 物 の 管 理 者 として 重 大 な 過 失 があったと 認 めるのが 相 当 と 判 示 されてい る 点 からも 伺 える 第 三 者 の 事 故 招 致 に 関 する 裁 判 例 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 以 外 の 第 三 者 による 事 故 招 致 の 場 合 に 免 責 の 可 否 が 争 われた 裁 判 例 は 法 人 契 約 の 事 案 において 複 数 認 められる 9) 法 人 契 約 以 外 の 親 族 等 の 故 意 重 過 失 免 責 を 肯 定 した 裁 判 例 もいくつかあるが その 理 由 付 は 区 々である 第 三 者 との 間 に 共 謀 や 教 唆 が 認 定 できる 事 案 では 保 険 契 約 者 又 は 被 保 険 者 自 身 の 故 意 とし て 処 理 することが 可 能 である そうでない 場 合 第 三 者 の 故 意 重 過 失 を 保 険 契 約 者 や 被 保 険 49

5 者 のそれと 同 視 する 法 的 根 拠 が 必 要 となる 1 仙 台 地 判 平 成 7 年 8 月 31 日 判 時 1558 号 134 頁 は 火 災 保 険 契 約 の 形 式 上 の 被 保 険 者 は 所 有 名 義 人 であるものの 実 質 的 にはこれらの 者 から 包 括 的 な 代 理 権 を 与 えられ 建 物 を 全 面 的 に 管 理 し 使 用 収 益 して 利 益 を 得 ていた 被 保 険 者 の 妻 ( 母 )もまた 被 保 険 者 であるということ ができるとし このような 実 質 的 被 保 険 者 の 行 為 は 商 法 641 条 後 段 又 は 約 款 の 解 釈 上 被 保 険 者 の 行 為 と 同 視 すべきとする 10) 2 岡 山 地 判 平 成 10 年 7 月 27 日 判 タ1038 号 256 頁 は 火 災 共 済 契 約 者 兼 被 共 済 者 ( 義 父 )の 自 宅 と 家 財 の 火 災 について 火 災 の 具 体 的 態 様 は 不 明 であるものの 義 父 の 関 与 のもとにその 意 向 に 基 づいて 発 生 したものと 認 定 し 義 父 の 火 災 共 済 金 請 求 の 免 責 を 認 めるとともに 家 屋 内 の 家 財 について 別 途 火 災 保 険 契 約 を 締 結 していた 娘 婿 の 火 災 保 険 金 請 求 についても 義 父 は 娘 婿 の 関 係 でも 事 実 上 危 険 管 理 者 たる 地 位 にあったとして 保 険 会 社 の 保 険 免 責 を 認 めた 3 熊 本 地 判 平 成 11 年 3 月 17 日 判 タ1042 号 248 頁 は 実 質 的 に 被 保 険 者 の 意 思 に 基 づいて 建 物 を 管 理 若 しくは 使 用 していた 者 の 管 理 若 しくは 使 用 行 為 は 信 義 則 上 被 保 険 者 のいわゆる 履 行 補 助 者 の 行 為 として 被 保 険 者 の 行 為 と 同 視 すべきものとして 火 災 保 険 金 の 免 責 を 認 めた 11) 裁 判 例 1について 免 責 の 可 否 は 実 質 被 保 険 者 に 即 して 判 断 されることは 当 然 とする 見 解 が ある 12) しかし 形 式 上 被 保 険 者 のほかに 実 質 上 被 保 険 者 を 認 定 することは 保 険 金 請 求 権 者 の 確 定 の 場 面 で 保 険 実 務 上 の 混 乱 を 生 じるように 思 われる 保 険 契 約 において 被 保 険 者 の 特 定 は 契 約 の 要 素 であって 形 式 上 被 保 険 者 には 被 保 険 利 益 がなく 保 険 契 約 が 無 効 となり( 保 険 法 3 条 ) 保 険 契 約 が 有 効 であることを 前 提 とする 保 険 者 免 責 とは 相 容 れないものと 考 える 裁 判 例 2の 事 実 上 の 危 険 管 理 者 との 判 文 は 代 表 者 責 任 論 における 代 表 者 の 概 念 と 同 種 のものと 思 われる ただ ドイツで 支 配 的 な 代 表 者 責 任 論 が 我 が 国 の 法 定 免 責 事 由 の 解 釈 としても 認 めうるかは 議 論 が 分 かれている 裁 判 例 3や 本 件 の 控 訴 審 判 決 のように 履 行 補 助 者 の 概 念 を 用 いる 解 決 は 本 来 の 意 味 での 履 行 補 助 者 の 過 失 論 とはその 意 味 内 容 を 異 にするものと 思 われる 13) 私 見 としては 判 文 上 の 言 葉 の 相 違 はあっても 1ないし3の 裁 判 例 や 本 件 控 訴 審 判 決 は いずれも 被 保 険 者 に 代 わる 被 保 険 物 件 の 事 実 上 の 危 険 管 理 者 であることを 論 拠 にしているの ではないかと 考 える 14) 重 過 失 の 認 定 重 大 ナル 過 失 の 意 義 については 古 くは 海 上 保 険 契 約 に 関 して 重 大 ナル 過 失 トハ 如 上 相 当 ノ 注 意 ヲ 為 スニ 及 ハスシテ 容 易 ニ 違 法 有 害 ノ 結 果 ヲ 予 見 シ 回 避 スルコトヲ 得 ヘカリシ 場 合 ニ 於 テ 漫 然 意 ハス 之 ヲ 看 過 シテ 回 避 防 止 セサリシカ 如 キ 殆 ト 故 意 ニ 近 似 スル 注 意 缼 如 ノ 状 態 ヲ 指 示 スルモノトス とする 大 判 大 正 2 年 12 月 20 日 民 録 19 輯 1036 頁 がある 学 説 には 1 一 般 的 な 重 過 失 すなわち 注 意 を 著 しく 欠 く 状 態 とする 見 解 2 故 意 に 準 じて 狭 く 解 する 見 解 3 保 険 者 に 免 責 を 与 えることが 当 然 であると 一 般 人 が 認 め 得 るような 過 失 と する 見 解 等 がある 15) 50

6 保 険 法 判 例 研 究 7 火 災 保 険 の 重 過 失 免 責 が 争 点 となった 下 級 審 裁 判 例 には 否 定 例 ( 裁 判 例 4~7)と 肯 定 例 ( 裁 判 例 8~12)とがある 16) 4 東 京 控 訴 院 明 治 35 年 4 月 30 日 法 律 新 聞 102 号 10 頁 は 被 保 険 者 の 養 女 が 洋 燈 に 石 油 を 注 入 す るにあたり 家 屋 の 板 場 に 漏 れた 石 油 を 除 去 しようとして 残 火 のある 熱 灰 を 撒 布 したことが 原 因 で 保 険 家 屋 が 焼 失 した 事 案 で 養 女 が 当 時 18 歳 3カ 月 の 年 齢 に 達 し 家 裡 の 使 役 に 堪 えうる 智 能 を 有 しており したがって 被 保 険 者 が 養 女 に 洋 燈 の 拂 拭 に 石 油 の 取 扱 いをさせたこと は 異 常 なことではないから 養 女 が 石 油 の 浸 潤 した 板 面 に 熱 灰 を 撒 布 するごときは 慎 密 の 注 意 を 欠 いている 嫌 がないとはいえないが 被 保 険 者 に 重 過 失 があるということはできないと した 5 東 京 地 判 明 治 40 年 3 月 8 日 法 律 新 聞 426 号 16 頁 は 原 告 が 火 災 当 夜 土 間 において 火 を 焚 き 濡 足 袋 を 乾 かした 後 焚 火 に 水 を 注 ぎ 火 を 消 し 就 寝 したが 火 が 消 失 せず 漸 次 火 力 を 回 復 し 数 時 間 の 後 偶 々 付 近 に 存 在 した 鉋 屑 及 びコールターに 燃 え 移 り 遂 に 保 険 の 目 的 を 焼 失 した 事 案 で 消 火 の 方 法 として 焚 火 に 水 を 注 ぐことは 日 常 の 経 験 において 最 も 適 当 な 方 法 として 一 般 に 認 められており 原 告 はこの 方 法 で 火 を 消 し 止 めたと 信 じて 就 寝 したと 認 められ 消 火 が 功 を 奏 さなかったことには 原 告 に 幾 分 の 過 失 があると 認 められるが 使 用 した 水 の 量 が 少 な いことを 自 覚 したとか 消 火 することを 忘 却 してそのまま 就 寝 したというような 通 常 人 のしな い 不 注 意 と 認 めるべき 事 実 はないから 未 だ 原 告 に 重 大 な 不 注 意 があるとは 言 えないとした 6 東 京 高 判 平 成 4 年 12 月 25 日 判 例 時 報 1450 号 139 頁 は 重 過 失 の 意 味 をほとんど 故 意 に 近 い 不 注 意 をいうとした 上 で 被 保 険 者 が 暖 炉 の 火 及 びガスストーブの 火 をつけたままにして 外 出 し 建 物 が 全 焼 した 事 案 で 暖 炉 の 薪 がほとんど 燃 え 尽 きていたこと 火 元 近 くに 引 火 しや すいものが 置 いてあったとも 認 められないことから 特 に 危 険 な 状 態 ではなかったとして 暖 炉 の 火 の 後 始 末 を 十 分 しなかったことやガスストーブの 火 を 消 さなかったことは 不 注 意 と はいえ 特 に 危 険 が 大 きいとまではいえず 重 大 な 過 失 と 認 めることはできないとした 17) 7 東 京 地 判 平 成 7 年 8 月 28 日 判 タ910 号 206 頁 は 動 産 総 合 保 険 の 対 象 である 宝 石 の 焼 失 事 故 に 関 し ストーブの 側 面 からカーテンまで 約 14センチメートルしかなかったが 締 め 切 って 風 の 通 らない 室 内 でカーテンがストーブに 接 触 する 可 能 性 はほとんど 考 えられず カーテンの すぐ 奥 に 灯 油 の 入 ったポリエチレン 容 器 があったとはいえ 引 火 性 の 弱 い 灯 油 にカーテンを 隔 てて 引 火 したと 考 えることも 困 難 として 石 油 ストーブからの 引 火 延 焼 という 結 果 を 容 易 に 予 見 し 得 たということはできないとして 重 大 な 過 失 を 認 めなかった 8 東 京 高 判 昭 和 59 年 10 月 15 日 判 タ540 号 310 頁 は 3 年 1カ 月 の 短 期 間 に3 度 の 火 災 が 発 生 し 3 回 の 火 災 はいずれも 火 気 のない 場 所 から 出 火 し 過 去 2 回 の 出 火 原 因 はいずれも 確 定 でき ないため 不 明 とはされているものの 被 保 険 者 のたばこの 火 の 不 始 末 による 可 能 性 が 高 く 被 保 険 者 のたばこの 火 の 不 始 末 が 原 因 で 本 件 火 災 が 生 じたと 認 められる 以 上 被 保 険 者 には 火 災 の 発 生 につき 故 意 にも 比 肩 すべき 重 大 な 過 失 があると 判 示 した 9 津 地 裁 伊 勢 支 部 平 成 元 年 12 月 27 日 判 タ731 号 224 頁 は 被 保 険 者 が 火 災 の4カ 月 以 前 から 建 51

7 物 の 漏 電 を 疑 い 再 三 にわたって 電 力 会 社 の 職 員 に 調 査 を 依 頼 して 調 査 を 受 け 漏 電 の 可 能 性 を 指 摘 され 回 線 の 修 理 と 不 在 時 にブレーカーを 切 って 電 流 の 流 れを 止 めるように 指 導 を 受 けながら 修 理 をせず 関 係 のないブレーカーのスイッチのみを 切 っていただけで 漏 電 による 火 災 の 発 生 を 未 然 に 防 止 する 手 立 てを 何 も 尽 くしていなかったとして 重 大 な 過 失 を 認 定 し た 18) 10 仙 台 地 判 平 成 7 年 8 月 31 日 判 時 1558 号 134 頁 ( 前 掲 裁 判 例 1)は 夜 間 洋 品 店 内 に 入 り 石 油 ストーブに 点 火 し 洋 服 の 掛 った2 3 体 のワンピース 吊 り 台 を 石 油 ストーブの 側 へ 約 20センチメートルの 距 離 まで 近 寄 せたのち そのままの 状 態 で 石 油 ストーブを 消 火 せずに 洋 品 店 を 出 て 帰 宅 し 店 舗 が 全 焼 した 事 案 で ワンピース 吊 り 台 は 金 属 製 の 棒 と 棒 をつな ぐネジが 多 少 緩 んでおり しばしばその 繋 ぎ 目 が 外 れて 棒 がずり 落 ちると 共 に それが 掛 け てあった 洋 服 が 落 下 することがあったことを 知 っており かかる 状 況 下 で 石 油 ストーブを 消 火 しないまま 洋 品 店 を 出 たことにつき 重 過 失 があったと 認 定 した 11 福 島 地 裁 会 津 若 松 支 部 平 成 8 年 3 月 26 日 判 タ918 号 240 頁 は 放 火 による 建 物 の 火 災 の 事 案 で 被 保 険 建 物 の 裏 口 の 鍵 がかかっておらず 放 火 犯 人 がそこから 侵 入 して 放 火 したのであ れば 鍵 が 掛 けられていない 状 態 で 長 期 間 空 家 となっていた 点 に 火 災 の 発 生 につき 重 過 失 が ある 等 として 免 責 を 認 めた 12 熊 本 地 裁 平 成 11 年 3 月 17 日 判 タ1042 号 248 頁 ( 前 掲 裁 判 例 3)は 和 室 内 の 電 気 こたつの 天 板 上 のガスコンロで 焼 肉 をした 後 油 汚 れを 拭 き 取 ったティッシュペーパーを 吸 殻 の 残 る 灰 皿 の 上 に 満 杯 にし その 周 囲 には 燃 えやすい 発 泡 スチロール 製 の 皿 が 存 し その 近 くにはこ たつ 布 団 等 の 可 燃 物 も 存 したほか プロパンガスのボンベ 等 の 危 険 物 が 残 置 されていた 状 況 下 で 建 物 を 退 室 する 際 には 危 険 物 又 は 可 燃 物 を 取 り 片 付 け あるいは 灰 皿 内 の 火 気 も 含 めて 消 火 を 十 分 に 確 認 するなど 殊 更 に 注 意 して 火 災 が 生 じないようにすべき 注 意 義 務 がある のに これを 放 置 し 漫 然 と 建 物 を 退 室 したことにつき 火 災 の 発 生 につき 故 意 にも 比 肩 すべ き 重 大 な 過 失 があるとした 否 定 例 のうち 4は 判 文 から 養 女 に 石 油 の 取 扱 いをさせたことに 関 する 被 保 険 者 自 身 の 重 過 失 を 否 定 した 裁 判 例 と 思 われる 567は 火 災 の 危 険 性 やその 認 識 が 高 くないものと 認 定 されている これに 対 して 肯 定 例 のうち 11は 空 家 の 放 置 や 鍵 の 保 管 について 重 過 失 を 認 めている 点 で 異 例 であるが 8は 同 種 火 災 が 繰 返 されていたこと 9は 漏 電 の 可 能 性 の 指 摘 と 修 理 を 指 示 されたこと 1012は 現 場 の 状 況 から 火 災 発 生 の 危 険 な 状 態 を 被 保 険 者 が 認 識 しており 被 保 険 者 等 がことさら 注 意 をしなくても 僅 かな 注 意 をすれば 火 災 の 回 避 が 可 能 で あった 事 例 と 評 価 し 得 る これらの 裁 判 例 に 対 比 して 本 件 では 衣 類 を 出 して 部 屋 の 真 ん 中 に 山 積 みにした 上 灯 油 を 撒 いたり 積 み 重 ねた 座 布 団 に 灯 油 を 撒 いたりして 放 火 に 向 けた 準 備 行 為 がされていたと 認 定 されており いつ 放 火 がされてもおかしくない 切 迫 した 危 険 があった 重 過 失 を 肯 定 した 裁 判 例 に 劣 らない 危 険 性 認 識 があったと 思 われる 52

8 保 険 法 判 例 研 究 7 本 件 控 訴 審 判 決 は 重 大 な 過 失 の 意 義 につき 必 ずしも 明 らかにしていないが Bが 準 備 行 為 の 状 況 を 十 分 に 認 識 しながら 警 察 に 通 報 するなど 何 らの 対 応 をせずに 本 件 建 物 内 の 状 況 を 放 置 した ことは 殆 ど 故 意 に 近 い 著 しい 不 注 意 と 評 価 しうると 考 える 私 は 重 過 失 免 責 を 肯 定 した 本 判 決 の 結 論 を 支 持 する 1) 正 確 には 質 権 が 設 定 されている 火 災 共 済 金 1000 万 円 につき 支 払 義 務 の 確 認 の 訴 えが 質 権 の 対 象 から 除 かれる 臨 時 費 用 共 済 金 等 478 万 円 余 について 給 付 の 訴 えが 提 起 された 2) 通 知 義 務 違 反 によって 全 部 免 責 が 認 められるか 否 かについては 最 判 昭 和 62 年 2 月 20 日 民 集 41 巻 1 号 159 頁 との 関 係 で 論 ずべき 点 もあるが 本 稿 では 第 三 者 の 重 過 失 による 事 故 招 致 を 主 題 とする 3) 大 森 忠 夫 保 険 契 約 の 法 的 構 造 276 頁 (1952 年 有 斐 閣 ) 4) 石 田 満 商 法 Ⅳ 保 険 法 改 訂 版 195 頁 (1978 年 ) 坂 口 光 男 保 険 契 約 法 の 基 本 問 題 65 頁 (1996 年 文 眞 堂 ) 5) 両 説 の 評 価 につき 竹 濱 修 保 険 事 故 招 致 免 責 規 定 の 法 的 性 質 と 第 三 者 の 保 険 事 故 招 致 ) 立 命 館 法 学 170 号 171 号 (1984 年 )に 詳 しい 6) 我 妻 栄 新 訂 債 権 総 論 107 頁 (1964 年 岩 波 書 店 ) 7) 坂 口 前 掲 53 頁 64 頁 8) 山 野 嘉 明 保 険 契 約 者 の 友 人 等 による 事 故 招 致 と 保 険 者 免 責 判 タ1063 号 71 頁 (2001 年 ) 9) 福 岡 地 裁 平 成 11 年 1 月 28 日 判 例 時 報 1684 号 124 頁 札 幌 高 判 平 成 11 年 10 月 26 日 金 判 1099 号 35 頁 ( 原 審 札 幌 地 判 平 成 11 年 6 月 10 日 判 タ1041 号 261 頁 ) 最 高 裁 平 成 16 年 6 月 10 日 民 集 58 巻 5 号 1178 頁 ( 原 審 大 阪 高 判 平 成 11 年 9 月 30 日 判 時 1707 号 171 頁 )など 10) 判 例 評 釈 として 甘 利 公 人 判 例 評 論 453 号 69 頁 笠 原 武 朗 ジュリスト1144 号 120 頁 (1998 年 ) 11) 判 例 評 釈 として 石 田 満 損 害 保 険 研 究 63 巻 2 号 179 頁 (2001 年 ) 山 野 前 掲 8) 論 文 12) 山 下 友 信 保 険 法 378 頁 (2005 年 有 斐 閣 ) 13) 前 掲 竹 濱 立 命 館 法 学 171 号 679 頁 (1984 年 )は ドイツの 代 表 者 責 任 論 にいう 代 表 者 は 限 定 的 に 定 義 されており 単 なる 履 行 補 助 者 や 従 属 的 補 助 者 等 は 代 表 者 から 除 外 されていると 指 摘 してい る 14) 前 掲 石 田 11) 論 文 186 頁 は 熊 本 地 判 で 履 行 補 助 者 とされた2 名 のうち 1 名 は 代 表 者 責 任 論 で 説 明 が 付 き 他 の1 名 については 代 表 者 責 任 論 でも 履 行 補 助 者 の 過 失 論 でも 保 険 者 免 責 の 説 明 がつかないと 指 摘 している 15) 水 野 有 子 被 保 険 者 の 故 意 又 は 重 過 失 免 責 現 代 裁 判 法 体 系 251 頁 (1998 年 新 日 本 法 規 出 版 ) 16) 甘 利 公 人 法 定 免 責 事 由 新 裁 判 実 務 体 系 保 険 関 係 訴 訟 法 27 頁 (2005 年 青 林 書 院 ) 17) 判 例 評 釈 として 石 原 全 判 例 評 論 418 号 52 頁 ( 判 例 時 報 1470 号 214 頁 ) 大 谷 種 臣 判 タ882 号 198 頁 18) 判 例 評 釈 として 岡 田 豊 基 別 冊 ジュリスト138 号 損 害 保 険 判 例 百 選 ( 第 二 版 )56 頁 (1996 年 ) 53

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