こ と が 多 い 他 方 信 頼 を 保 護 し よ う と す る と 法 律 に よ る 行 政 と 両 立 し な い こ と が あ る ( 例 え ば 課 税 庁 の 指 導 の 下 に 納 税 し て い た の に そ れ が 違 法 で あ る こ と が 判 明 し た と し

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1 2013 年 度 行 政 法 レ ジ ュ メ ( 4) 石 崎 Ⅲ. 行 政 法 の 基 本 原 理 と 一 般 原 則 二. 法 治 主 義 ( 続 き ) 2 適 法 行 政 の 原 理 と 行 政 活 動 に 適 用 さ れ る 法 の 一 般 法 原 則 ( 1 ) は じ め に 法 治 主 義 原 理 の 重 要 な 構 成 要 素 と し て 適 法 行 政 の 原 理 が 挙 げ ら れ る ( レ ジ ュ メ p.28 参 照 ) そ れ に は さ ら に 二 つ の 重 要 部 分 が あ る 1 行 政 活 動 は 法 律 に 適 合 す る も の で な け れ ば な ら な い 法 律 と は 国 会 制 定 法 の こ と で あ る が 自 治 体 に お い て は 条 例 へ の 適 合 性 も 求 め ら れ る こ れ は 権 力 行 政 だ け で な く 非 権 力 行 政 に も 妥 当 す る す な わ ち 非 権 力 行 政 で あ っ て も 法 律 条 例 が 活 動 の 要 件 手 続 そ の 他 の 制 約 を 課 し て い る 場 合 は そ れ に 適 合 し な け れ ば な ら な い 例 え ば 国 や 自 治 体 が 契 約 を 結 ぶ と き に 政 令 が 認 め る 場 合 以 外 は 一 般 競 争 入 札 を し な け れ ば な ら な い と か ( 地 方 自 治 法 2342 ) 自 治 体 が 一 定 額 以 上 の 契 約 を す る 場 合 に は 議 会 の 議 決 が 必 要 で あ る ( 同 法 961 五 号 ) と 定 め て い る と き は そ れ を 遵 守 し な け れ ば な ら な い 国 土 利 用 の 全 国 計 画 ( こ れ 自 体 は 市 民 の 財 産 権 を 制 約 す る も の で は な い ) を 策 定 す る 際 に は 国 土 審 議 会 と 都 道 府 県 知 事 の 意 見 を 聞 か な け れ ば な ら な い と の 法 律 規 定 ( 国 土 利 用 計 画 法 53 ) が あ る 場 合 は そ れ を 遵 守 し な け れ ば な ら な い 法 律 適 合 性 原 理 と 法 律 の 留 保 は や や 意 味 が 異 な る の で 注 意 す る こ と 2 行 政 活 動 を 制 約 す る 不 文 の 一 般 法 原 則 が 存 在 す る 行 政 法 関 係 に は 次 の よ う な 一 般 法 理 が 妥 当 す る と 考 え ら れ る ( 1 ) 信 頼 保 護 の 原 則 ( 信 義 則 ) ( 2 ) 権 限 濫 用 禁 止 原 則 ( 3 ) 平 等 原 則 ( 4 ) 比 例 原 則 ( 5 ) 配 慮 義 務 に つ い て ( 国 民 の 権 利 や 地 位 を 不 当 に 害 す る こ と の な い よ う に 配 慮 す る 義 務 ) こ れ ら は 特 に 裁 量 権 統 制 の 法 理 ( 行 政 の 裁 量 権 の 行 使 を 統 制 す る 法 理 ) と し て も 重 要 な 機 能 を 有 し て い る 3 行 政 上 の 紛 争 が 民 法 そ の 他 の 私 法 を 適 用 し て 解 決 さ れ る 場 合 と 民 法 等 の 適 用 が 排 除 さ れ る 場 合 が あ る ( 2 ) 信 頼 保 護 の 原 則 ( 信 義 則 ) 民 法 12 が 規 定 す る 信 義 則 は 行 政 法 関 係 に お い て も 妥 当 す る 重 要 な 原 則 で あ る 特 に 行 政 法 関 係 で は 行 政 活 動 に 対 す る 国 民 の 信 頼 保 護 の 原 則 と し て 論 じ ら れ る 行 政 法

2 こ と が 多 い 他 方 信 頼 を 保 護 し よ う と す る と 法 律 に よ る 行 政 と 両 立 し な い こ と が あ る ( 例 え ば 課 税 庁 の 指 導 の 下 に 納 税 し て い た の に そ れ が 違 法 で あ る こ と が 判 明 し た と し て 過 去 に 遡 っ て 課 税 さ せ ら れ る か 信 頼 を 保 護 し よ う と す れ ば 違 法 な 納 税 を 認 め る こ と に な る ) 1 行 政 の 措 置 が 信 義 則 信 頼 保 護 原 則 に 違 反 す る と し た 事 例 最 高 裁 判 例 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 ケースフ ックp.217 LEX/DB ) 宜 野 座 村 工 場 誘 致 事 件 村 長 改 選 に よ り 工 場 建 設 が 不 可 能 に な っ た 事 件 で 従 前 の 同 村 の 企 業 誘 致 に 応 じ て 進 出 準 備 を し て い た 企 業 が 損 害 賠 償 責 任 を 認 め た 事 例 地 方 公 共 団 体 の 施 策 を 住 民 の 意 思 に 基 づ い て 行 う べ き も の と す る い わ ゆ る 住 民 自 治 の 原 則 は 地 方 公 共 団 体 の 組 織 及 び 運 営 に 関 す る 基 本 原 則 で あ り ま た 地 方 公 共 団 体 の よ う な 行 政 主 体 が 一 定 内 容 の 将 来 に わ た つ て 継 続 す べ き 施 策 を 決 定 し た 場 合 で も 右 施 策 が 社 会 情 勢 の 変 動 等 に 伴 つ て 変 更 さ れ る こ と が あ る こ と は も と よ り 当 然 で あ つ て 地 方 公 共 団 体 は 原 則 と し て 右 決 定 に 拘 束 さ れ る も の で は な い し か し 右 決 定 が 単 に 一 定 内 容 の 継 続 的 な 施 策 を 定 め る に と ど ま ら ず 特 定 の 者 に 対 し て 右 施 策 に 適 合 す る 特 定 内 容 の 活 動 を す る こ と を 促 す 個 別 的 具 体 的 な 勧 告 な い し 勧 誘 を 伴 う も の で あ り か つ そ の 活 動 が 相 当 長 期 に わ た る 当 該 施 策 の 継 続 を 前 提 と し て は じ め て こ れ に 投 入 す る 資 金 又 は 労 力 に 相 応 す る 効 果 を 生 じ う る 性 質 の も の で あ る 場 合 に は 右 特 定 の 者 は 右 施 策 が 右 活 動 の 基 盤 と し て 維 持 さ れ る も の と 信 頼 し こ れ を 前 提 と し て 右 の 活 動 な い し そ の 準 備 活 動 に 入 る の が 通 常 で あ る こ の よ う な 状 況 の も と で は た と え 右 勧 告 な い し 勧 誘 に 基 づ い て そ の 者 と 当 該 地 方 公 共 団 体 と の 間 に 右 施 策 の 維 持 を 内 容 と す る 契 約 が 締 結 さ れ た も の と は 認 め ら れ な い 場 合 で あ つ て も 右 の よ う に 密 接 な 交 渉 を 持 つ に 至 つ た 当 事 者 間 の 関 係 を 規 律 す べ き 信 義 衡 平 の 原 則 に 照 ら し そ の 施 策 の 変 更 に あ た つ て は か か る 信 頼 に 対 し て 法 的 保 護 が 与 え ら れ な け れ ば な ら な い も の と い う べ き で あ る す な わ ち 右 施 策 が 変 更 さ れ る こ と に よ り 前 記 の 勧 告 等 に 動 機 づ け ら れ て 前 記 の よ う な 活 動 に 入 つ た 者 が そ の 信 頼 に 反 し て 所 期 の 活 動 を 妨 げ ら れ 社 会 観 念 上 看 過 す る こ と の で き な い 程 度 の 積 極 的 損 害 を 被 る 場 合 に 地 方 公 共 団 体 に お い て 右 損 害 を 補 償 す る な ど の 代 償 的 措 置 を 講 ず る こ と な く 施 策 を 変 更 す る こ と は そ れ が や む を え な い 客 観 的 事 情 に よ る の で な い 限 り 当 事 者 間 に 形 成 さ れ た 信 頼 関 係 を 不 当 に 破 壊 す る も の と し て 違 法 性 を 帯 び 地 方 公 共 団 体 の 不 法 行 為 責 任 を 生 ぜ し め る も の と い わ な け れ ば な ら な い 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 国 民 金 融 公 庫 払 渡 金 返 還 請 求 事 件 恩 給 受 給 者 Aが 恩 給 を 担 保 に 国 民 金 融 公 庫 か ら 借 入 を し 国 が 公 庫 に そ の 借 入 分 を 払 渡 し た 後 に Aに 対 す る 恩 給 裁 定 が 取 り 消 さ れ た た め Aが 本 件 裁 定 取 消 し に よ っ て 恩 給 受 給 権 を 遡 っ て 喪 失 し た た め 公 庫 も Aが 担 保 に 供 し た 恩 給 の 給 与 金 に 対 す る 受 領 権 限 を 遡 っ て 喪 失 し た と い う 理 由 で 国 が 公 庫 に 対 す る 払 渡 金 の 返 還 請 求 を し た 事 例 最 高 裁 は 国 の 返 還 請 求 権 を 否 定 し た 上 告 人 ( 国 民 金 融 公 庫 ) は 右 に み た よ う に 恩 給 受 給 者 に 対 し て は 恩 給 を 担 保 に 貸 付 け を す る こ と が 法 に よ っ て 義 務 付 け ら れ て い る も の で あ る と こ ろ 恩 給 裁 定 行 政 法

3 の 有 効 性 に つ い て は 上 告 人 自 ら は 審 査 す る こ と が で き ず こ れ を 有 効 な も の と 信 頼 し て 扱 わ ざ る を 得 な い も の で あ る か ら ( 中 略 ) 上 告 人 に お い て は も は や 弁 済 の 効 果 が 覆 さ れ る こ と は な い と 考 え て も 無 理 か ら ぬ 期 間 が 経 過 し た 後 で あ る と い わ な け れ ば な ら な い ( 中 略 ) し た が っ て こ の よ う な 事 情 の 下 に お い て 被 上 告 人 ( 国 ) が 上 告 人 に 対 し て 本 件 裁 定 取 消 し の 効 果 を 主 張 し 本 件 払 渡 し に 係 る 金 員 の 返 還 を 求 め る こ と は 許 さ れ な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ケースフ ックp.225 LEX/DB ) 外 国 人 在 留 更 新 不 許 可 事 件 信 義 則 上 短 期 滞 在 の 更 新 を 許 可 す べ き で あ っ た に も か か わ ら ず 更 新 を 不 許 可 と し た 処 分 が 裁 量 権 の 濫 用 に な る と し た 事 例 本 件 処 分 時 に お い て は 被 上 告 人 と 淑 子 と の 婚 姻 関 係 が 有 効 で あ る こ と が 判 決 に よ っ て 確 定 し て い た 上 被 上 告 人 は そ の 後 に 淑 子 か ら 提 起 さ れ た 離 婚 請 求 訴 訟 に つ い て も 応 訴 す る な ど し て い た こ と か ら も う か が わ れ る よ う に 被 上 告 人 の 活 動 は 日 本 人 の 配 偶 者 の 身 分 を 有 す る も の と し て の 活 動 に 該 当 す る と み る こ と が で き な い も の で は な い そ う で あ れ ば 右 在 留 資 格 変 更 許 可 処 分 の 効 力 い か ん は さ て お く と し て も 少 な く と も 被 上 告 人 の 在 留 資 格 が 短 期 滞 在 に 変 更 さ れ る に 至 っ た 右 経 緯 に か ん が み れ ば 上 告 人 は 信 義 則 上 短 期 滞 在 の 在 留 資 格 に よ る 被 上 告 人 の 在 留 期 間 の 更 新 を 許 可 し た 上 で 被 上 告 人 に 対 し 日 本 人 の 配 偶 者 等 へ の 在 留 資 格 の 変 更 申 請 を し て 被 上 告 人 が 日 本 人 の 配 偶 者 等 の 在 留 資 格 に 属 す る 活 動 を 引 き 続 き 行 う の を 適 当 と 認 め る に 足 り る 相 当 の 理 由 が あ る か ど う か に つ き 公 権 的 判 断 を 受 け る 機 会 を 与 え る こ と を 要 し た も の と い う べ き で あ る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 在 ブ ラ ジ ル 被 爆 者 健 康 管 理 手 当 事 件 国 の 違 法 な 通 達 に よ っ て 権 利 行 使 を 妨 げ て い た 場 合 行 政 が 消 滅 時 効 を 主 張 す る こ と が 信 義 則 に 反 す る と さ れ た 事 例 以 上 の よ う な 事 情 の 下 に お い て は 上 告 人 ( 広 島 県 ) が 消 滅 時 効 を 主 張 し て 未 支 給 の 本 件 健 康 管 理 手 当 の 支 給 義 務 を 免 れ よ う と す る こ と は 違 法 な 通 達 を 定 め て 受 給 権 者 の 権 利 行 使 を 困 難 に し て い た 国 か ら 事 務 の 委 任 を 受 け 又 は 事 務 を 受 託 し 自 ら も 上 記 通 達 に 従 い 違 法 な 事 務 処 理 を し て い た 普 通 地 方 公 共 団 体 な い し そ の 機 関 自 身 が 受 給 権 者 に よ る そ の 権 利 の 不 行 使 を 理 由 と し て 支 払 義 務 を 免 れ よ う と す る に 等 し い も の と い わ ざ る を 得 な い そ う す る と 上 告 人 の 消 滅 時 効 の 主 張 は 402 号 通 達 が 発 出 さ れ て い る に も か か わ ら ず 当 該 被 爆 者 に つ い て は 同 通 達 に 基 づ く 失 権 の 取 扱 い に 対 し 訴 訟 を 提 起 す る な ど し て 自 己 の 権 利 を 行 使 す る こ と が 合 理 的 に 期 待 で き る 事 情 が あ っ た な ど の 特 段 の 事 情 の な い 限 り 信 義 則 に 反 し 許 さ れ な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 本 件 に お い て 上 記 特 段 の 事 情 を 認 め る こ と は で き な い か ら 上 告 人 は 消 滅 時 効 を 主 張 し て 未 支 給 の 本 件 健 康 管 理 手 当 の 支 給 義 務 を 免 れ る こ と は で き な い も の と 解 さ れ る 主 な 下 級 審 事 例 東 京 地 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 判 時 ケースフ ックp.212 LEX/DB ) 文 化 学 院 非 課 税 通 知 事 件 区 税 務 事 務 所 長 名 義 に よ る 固 定 資 産 税 非 課 税 通 知 が 発 さ れ て い た が そ れ が 誤 り で 行 政 法

4 あ る と し て 過 去 5 年 に 遡 り 固 定 資 産 税 を 賦 課 し た こ と に つ き 禁 反 言 の 法 理 に 反 す る と さ れ た 事 例 熊 本 地 裁 玉 名 支 部 昭 和 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 荒 尾 市 公 営 住 宅 建 設 計 画 中 止 事 件 市 の 住 宅 団 地 建 設 計 画 の 廃 止 が 市 の 要 望 に よ つ て 団 地 用 公 衆 浴 場 を 建 築 し た 者 に 対 す る 背 信 的 所 為 と 認 め ら れ る 場 合 市 首 長 に よ る 右 廃 止 措 置 は 本 条 に 該 当 す る 不 法 行 為 で あ る と さ れ た 事 例 ( TKC 要 旨 引 用 ) 東 京 高 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 判 時 ) 在 日 韓 国 人 の 国 民 年 金 に 関 す る 区 の 国 民 年 金 勧 誘 員 か ら 指 導 を 受 け 国 民 年 金 保 険 料 を 納 入 し て い た に も か か わ ら ず 当 時 の 国 籍 条 項 を 理 由 に 国 民 年 金 支 給 裁 定 が 拒 否 さ れ た 事 件 で 信 頼 保 護 の 要 請 を 根 拠 に 拒 否 処 分 を 取 消 し た 福 島 地 裁 郡 山 支 部 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 郡 山 市 市 街 地 再 開 発 事 業 事 件 市 街 地 再 開 発 事 業 計 画 の 見 直 し が 右 施 策 に 動 機 づ け ら れ て 活 動 に 入 つ た 者 の 信 頼 に 反 し 社 会 観 念 上 看 過 す る こ と の で き な い 程 度 の 積 極 的 損 害 を 被 る と き は 当 事 者 間 に 形 成 さ れ た 信 頼 関 係 を 不 当 に 破 壊 す る も の と し て 違 法 性 を 帯 び 地 方 公 共 団 体 の 不 法 行 為 責 任 を 生 ぜ し め る も の と い う べ き で あ る と し た 事 例 但 し 控 訴 審 ( 仙 台 高 裁 平 成 判 決 = 判 時 ) 及 び 上 告 審 ( 最 高 裁 平 成 判 決 ) は 違 法 性 を 否 定 京 都 地 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 風 俗 営 業 の 許 可 を 得 て マ ー ジ ャ ン 店 の 開 設 を 予 定 し て い た 者 が 警 察 官 か ら 許 可 が 可 能 で あ る と の 誤 っ た 指 導 を 受 け 建 築 工 事 に 着 手 し た が 許 可 が な さ れ な か っ た た め 損 害 を 被 っ た と し て 求 め た 損 害 賠 償 請 求 が 認 容 さ れ た 事 例 2 行 政 の 措 置 が 信 頼 保 護 原 則 に 違 反 す る も の で は な い と し た 事 例 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 判 時 ケースフ ックp.219) 青 色 申 告 事 件 租 税 関 係 に お け る 信 義 則 の 適 用 に つ い て は 慎 重 で な け れ ば な ら ず 納 税 者 間 の 平 等 公 平 の 要 請 を 犠 牲 に し て も な お 納 税 者 の 信 頼 を 保 護 し な け れ ば 正 義 に 反 す る と い う よ う な 特 別 の 事 情 が 存 す る 場 合 に 初 め て 上 記 法 理 は 適 用 さ れ る と し た 事 例 ( 判 旨 は 3 に 記 載 ) 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 本 件 は 有 罪 判 決 を 受 け て か ら 約 27 年 に わ た り 国 家 公 務 員 と し て 郵 便 局 に 勤 務 し て い た 者 ( 上 告 人 ) が 国 家 公 務 員 の 欠 格 事 由 ( 国 家 公 務 員 法 76 38) に 該 当 す る と し て 同 有 罪 判 決 の 確 定 し た 翌 日 ( 1973 年 12 月 22 日 ) に 失 職 し た 旨 の 人 事 異 動 通 知 書 の 交 付 を 2000 年 11 月 13 日 に 受 け た た め 雇 用 契 約 上 の 地 位 の 確 認 及 び 給 与 の 支 払 い を 請 求 し た 事 例 で あ る ( 当 初 被 告 は 国 で あ っ た が 郵 政 事 業 の 民 営 化 に あ た り 被 告 は 郵 政 事 業 株 式 会 社 と な っ て い る ) 本 件 の 失 職 の 通 知 は 法 律 規 定 に よ り 既 に 失 職 し て い る こ と を 通 知 す る も の で あ っ て こ の 通 知 で 公 務 員 免 職 と い う 効 果 を 発 生 さ せ る も の で は な い の で 行 政 処 分 で は な い そ の た め 取 消 訴 訟 で は な く 地 位 確 認 訴 訟 ( 公 法 上 の 当 事 者 訴 訟 ) と な る 前 記 事 実 関 係 等 に よ れ ば 上 告 人 が 失 職 事 由 の 発 生 後 も 長 年 に わ た り A 郵 便 局 に お い て 郵 便 集 配 業 務 に 従 事 し て き た の は 上 告 人 が 禁 錮 以 上 の 刑 に 処 せ ら れ た と い う 失 職 事 由 の 発 生 を 明 ら か に せ ず そ の た め A 郵 便 局 長 に お い て そ の 事 行 政 法

5 実 を 知 る こ と が な か っ た か ら で あ る 上 告 人 は 失 職 事 由 発 生 の 事 実 を 隠 し 通 し て 事 実 上 勤 務 を 継 続 し 給 与 の 支 給 を 受 け 続 け て い た も の に す ぎ ず 仮 に 上 告 人 に お い て 定 年 ま で 勤 務 す る こ と が で き る と の 期 待 を 抱 い た と し て も そ の よ う な 期 待 が 法 的 保 護 に 値 す る も の と は い え な い こ の こ と に 加 え 上 告 人 が 該 当 し た 国 家 公 務 員 法 38 条 2 号 の 欠 格 事 由 を 定 め る 規 定 が こ の 事 由 を 看 過 し て さ れ た 任 用 を 法 律 上 当 然 に 無 効 と す る よ う な 公 益 的 な 要 請 に 基 づ く 強 行 規 定 で あ る こ と な ど に か ん が み る と 被 上 告 人 郵 便 事 業 株 式 会 社 に お い て 上 告 人 の 失 職 を 主 張 す る こ と が 信 義 則 に 反 し 権 利 の 濫 用 に 当 た る も の と い う こ と は で き な い こ の 法 廷 意 見 に 対 し 泉 裁 判 官 が 反 対 意 見 を 述 べ て い る 泉 裁 判 官 は 次 の よ う に 一 般 論 を 述 べ た 上 で 本 件 に つ き 失 職 扱 い と す る こ と は 信 義 則 権 利 濫 用 禁 止 の 法 理 に 照 ら し 許 さ れ な い と し て い る 上 告 人 の よ う な 現 業 の 郵 政 事 務 官 の 勤 務 関 係 は 基 本 的 に は 公 法 的 規 律 に 服 す る 公 法 上 の 関 係 で あ る が ( 最 高 裁 昭 和 46 年 ( 行 ツ ) 第 14 号 同 49 年 7 月 19 日 第 二 小 法 廷 判 決 民 集 28 巻 5 号 897 頁 参 照 ) 公 法 上 の 関 係 に お い て も 法 の 一 般 原 理 で あ る 信 義 則 権 利 濫 用 禁 止 の 法 理 が 適 用 さ れ る こ と は い う ま で も な い そ し て 無 効 の 要 件 を 具 備 し た 瑕 疵 あ る 行 政 行 為 で あ っ て も 長 年 に わ た り 維 持 継 続 さ れ る こ と に よ っ て そ れ を 無 効 と す る こ と が 相 手 方 の 信 頼 を 裏 切 り 法 律 生 活 の 安 定 を 害 す る と か 社 会 公 共 の 福 祉 に 重 大 な 影 響 を 及 ぼ す お そ れ が あ る 場 合 が あ る と こ ろ そ れ を 無 効 と す る こ と の 公 益 上 の 必 要 性 が 低 下 し 一 方 で 相 手 方 の 信 頼 を 保 護 し 法 律 生 活 の 安 定 を 図 る 必 要 性 が 著 し く 増 大 し て い る 場 合 に あ っ て は 信 義 則 権 利 濫 用 禁 止 の 法 理 に 照 ら し 行 政 庁 に お い て 当 該 行 政 行 為 の 無 効 を 主 張 す る こ と が 許 さ れ な い と 解 す る 余 地 が あ る ( 田 中 二 郎 行 政 法 総 論 342 頁 参 照 ) 行 政 の 措 置 が 信 義 則 に 違 反 す る 違 法 な も の で あ る と の 主 張 を 排 斥 し た 最 高 裁 判 例 は 少 な く な い 例 え ば 郡 山 市 市 街 地 再 開 発 事 業 事 件 の 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 例 自 治 ) や 税 務 職 員 の 説 明 に 反 し て 更 正 処 分 が な さ れ た 事 例 で 信 義 則 違 反 の 主 張 を 採 用 し な か っ た 最 高 裁 平 成 判 決 ( 税 務 訴 訟 資 料 LEX/DB ) な ど 下 級 審 の 事 例 と し て 東 京 高 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 ) 文 化 学 院 事 件 控 訴 審 東 京 地 裁 昭 和 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 日 本 国 籍 の な い 者 の 国 民 年 金 受 給 権 仙 台 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ) 郡 山 市 市 街 地 再 開 発 事 業 事 件 控 訴 審 和 歌 山 地 裁 平 成 判 決 ( LEX/DB ) 障 害 基 礎 年 金 の 遡 及 的 取 消 3 信 頼 保 護 法 理 と 法 治 主 義 ( 適 法 行 政 の 要 請 ) と の 関 係 a ) 1 の 事 例 で は 信 頼 保 護 法 理 を 適 用 し て 行 政 の 措 置 を 違 法 と す る こ と と 適 法 行 政 の 要 請 は 矛 盾 す る も の で は な い 企 業 誘 致 に 関 す る 事 例 は 政 策 の 変 更 が 違 法 な の で は な く 損 害 を 補 償 す る 等 の 代 替 措 置 を 講 ず る こ と な く 政 策 を 変 更 し て 事 業 者 に 不 測 の 損 失 を 与 え た こ と が 違 法 と さ れ た の で あ る b ) 他 方 租 税 ( 青 色 申 告 ) に 関 す る 事 例 は 相 手 方 の 信 頼 を 保 護 し 青 色 申 告 納 行 政 法

6 税 を 肯 定 す る と 租 税 法 規 に 違 反 す る 事 態 が 生 じ る こ こ で は 信 頼 保 護 か 法 律 に よ る 行 政 か が 正 面 か ら 衝 突 し て い る か か る 場 合 最 高 裁 判 決 は 信 頼 保 護 法 理 の 適 用 に 慎 重 で あ る 上 記 の 青 色 申 告 事 件 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 判 時 ケースフ ックp.219 LEX/DB ) は 租 税 法 規 に 適 合 す る 課 税 処 分 に つ い て 法 の 一 般 原 理 で あ る 信 義 則 の 法 理 の 適 用 に よ り 右 課 税 処 分 を 違 法 な も の と し て 取 り 消 す こ と が で き る 場 合 が あ る と し て も 法 律 に よ る 行 政 の 原 理 な か ん ず く 租 税 法 律 主 義 の 原 則 が 貫 か れ る べ き 租 税 法 律 関 係 に お い て は 右 法 理 の 適 用 に つ い て は 慎 重 で な け れ ば な ら ず 租 税 法 規 の 適 用 に お け る 納 税 者 間 の 平 等 公 平 と い う 要 請 を 犠 牲 に し て も な お 当 該 課 税 処 分 に 係 る 課 税 を 免 れ し め て 納 税 者 の 信 頼 を 保 護 し な け れ ば 正 義 に 反 す る と い え る よ う な 特 別 の 事 情 が 存 す る 場 合 に 初 め て 右 法 理 の 適 用 の 是 非 を 考 え る べ き も の で あ る そ し て 右 特 別 の 事 情 が 存 す る か ど う か の 判 断 に 当 た っ て は 少 な く と も 1 税 務 官 庁 が 納 税 者 に 対 し 信 頼 の 対 象 と な る 公 的 見 解 を 表 示 し た こ と に よ り 2 納 税 者 が そ の 表 示 を 信 頼 し そ の 信 頼 に 基 づ い て 行 動 し た と こ ろ 3 の ち に 右 表 示 に 反 す る 課 税 処 分 が 行 わ れ 4 そ の た め に 納 税 者 が 経 済 的 不 利 益 を 受 け る こ と に な っ た も の で あ る か ど う か ま た 5 納 税 者 が 税 務 官 庁 の 右 表 示 を 信 頼 し そ の 信 頼 に 基 づ い て 行 動 し た こ と に つ い て 納 税 者 の 責 め に 帰 す べ き 事 由 が な い か ど う か と い う 点 の 考 慮 は 不 可 欠 の も の で あ る と い わ な け れ ば な ら な い と し て い る ( 番 号 は 石 崎 ) そ し て こ の 事 件 に つ い て は 1 を 否 定 し て 本 件 処 分 を 取 り 消 し た 原 判 決 を 破 棄 し て い る 最 高 裁 の 判 旨 は 1 か ら 5 ま で が 信 頼 保 護 の 利 益 が 租 税 法 律 主 義 の 要 請 を 上 回 る た め の 必 要 最 小 限 の 要 件 で あ る と し て い る ( こ れ に つ い て は 宇 賀 Ⅰ p.43 以 下 に 詳 し い ) 租 税 事 件 に 関 し て 禁 反 言 の 適 用 を 認 め て 課 税 処 分 を 違 法 と し た 事 例 と し て 上 記 文 化 学 院 非 課 税 通 知 事 件 東 京 地 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 判 時 ケース フ ックp.212) が あ る が 東 京 高 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 ) は 課 税 処 分 を 適 法 と し た c ) 適 法 行 政 の 原 理 と 信 頼 保 護 の 要 請 が 衝 突 す る 場 合 と し て 社 会 保 障 に 関 す る 事 例 も あ る 東 京 高 裁 昭 和 判 決 ( 行 集 判 時 LEX/DB ) 控 訴 人 が 国 民 年 金 被 保 険 者 と し て の 手 続 を し た の は 荒 川 区 の 国 民 年 金 勧 奨 員 の 勧 誘 に よ る も の で あ つ て 控 訴 人 側 で は 右 勧 奨 員 に 控 訴 人 が 韓 国 籍 で あ る こ と を 告 げ て お り 右 手 続 を し た こ と に つ い て 控 訴 人 側 に 責 め る べ き 事 情 が な い こ と 控 訴 人 は 国 民 年 金 被 保 険 者 の 義 務 た る 保 険 料 の 支 払 を す べ て 終 了 し て い る こ と 行 政 当 局 は 昭 和 36 年 か ら 昭 和 51 年 ま で 15 年 余 に わ た つ て 控 訴 人 を 国 民 年 金 被 保 険 者 な い し 60 歳 に 達 し た こ と に よ り 右 資 格 を 喪 失 し た 者 と し て 取 扱 つ た こ と が 認 め ら れ る 右 の よ う な 経 過 に 弁 論 の 全 趣 旨 を も 合 わ せ る と 控 訴 人 は 自 己 に 国 民 年 金 被 保 険 者 の 資 格 が あ る と 信 じ 将 来 被 控 訴 人 が 老 齢 年 金 等 の 給 付 を す る も の と 期 待 し 信 頼 し て 右 期 待 信 頼 を 前 提 に 保 険 料 の 支 払 を 続 け た こ と が 明 ら か で あ り ま た 右 経 過 か ら み て 控 訴 人 が そ の よ う に 信 じ た こ と を あ な が ち 軽 率 で あ つ た と い う こ と は で き な い 右 の よ う な 信 頼 関 係 が 生 じ た 当 事 者 間 に お い て そ の 信 頼 関 係 を 覆 す こ と が 許 さ れ る か ど う か は 事 柄 の 公 益 的 性 格 に 考 慮 を も 含 め た 信 義 衡 平 の 原 則 に よ つ て 規 律 さ れ る べ き も の で あ り 特 に 拠 出 制 の 国 民 年 金 制 度 に お い て は 被 保 険 者 の 保 険 料 負 担 と 老 齢 年 金 等 の 給 付 は あ る 程 度 対 価 的 関 係 に あ る か ら こ の 点 か ら も 控 訴 人 の 右 信 頼 は 法 的 保 護 を 要 請 さ れ 行 政 法

7 る も の で あ る し か し 東 京 地 裁 昭 和 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) は 日 本 国 籍 の な い 者 が 長 期 間 国 民 年 金 保 険 料 を 納 付 し て き た が あ と 8ヶ 月 保 険 料 を 納 付 す れ ば 受 給 権 を 取 得 で き る 時 期 に 東 京 都 福 祉 局 国 民 年 金 部 長 が 受 給 資 格 が な い こ と を 確 認 し て 過 誤 納 額 還 付 通 知 を 行 っ た 事 件 で あ る が 未 だ 受 給 権 が 発 生 し て い な い こ と を 理 由 に 法 律 の 明 文 規 定 の 適 用 を 排 除 し て で も 原 告 を 保 護 す べ き 特 段 の 事 情 あ り と 解 す る に は 不 充 分 と 考 え る と し て い る 東 京 地 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 障 害 基 礎 年 金 支 給 停 止 事 件 併 給 調 整 さ れ る べ き 二 つ の 年 金 が 約 4 年 間 に わ た っ て 併 給 調 整 の 存 在 に つ き 善 意 の 原 告 に 支 払 わ れ 受 給 者 に そ の 誤 信 に つ き 過 失 が な く 生 活 保 護 を 受 給 し な い 限 り 既 払 分 の 年 金 を 返 還 す る こ と が で き な い な ど の 事 情 の 下 で は 社 会 保 険 庁 長 官 が こ の 返 還 を 求 め る こ と は 許 さ れ な い が 支 給 停 止 処 分 自 体 は 適 法 で あ る と さ れ た 事 例 ( TKC LEX/DBの 要 旨 を 引 用 ) 障 害 年 金 裁 定 取 消 事 件 昭 和 52 年 に 受 け た 厚 生 年 金 保 険 法 に 基 づ く 障 害 年 金 の 支 給 裁 定 を 平 成 13 年 に 社 会 保 険 庁 長 官 が 取 り 消 し て 年 金 額 を 昭 和 55 年 に 遡 っ て 減 額 す る 裁 定 処 分 の 取 消 及 び 不 当 利 得 返 還 を 請 求 し た 事 件 第 一 審 東 京 地 裁 平 成 判 決 ( 訟 月 ) は 信 義 則 違 反 が あ る と し て 裁 定 処 分 を 取 り 消 し た 控 訴 審 東 京 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ) は 信 義 則 違 反 の 違 法 は な い と し た ( 3 ) 権 利 ( 権 限 ) の 濫 用 禁 止 の 原 則 1 行 政 権 限 の 濫 用 禁 止 原 則 行 政 は 法 の 目 的 と 関 係 な い 目 的 の た め に そ の 権 限 を 行 使 し て は な ら な い 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 889-9) 風 俗 営 業 の 進 出 を 阻 止 す る た め に 児 童 公 園 を 急 拠 認 可 し た 措 置 が 裁 量 権 の 濫 用 で あ る と さ れ た 事 例 こ れ ら は 主 に 行 政 裁 量 を 統 制 す る 法 理 ( 不 正 な 動 機 あ る い は 他 事 考 慮 に よ る 権 限 行 使 の 禁 止 ) と し て 議 論 さ れ て お り 上 記 事 例 と 併 せ て 後 の 行 政 裁 量 論 の と こ ろ で 扱 う 過 剰 な 権 限 行 使 も 権 限 の 濫 用 で あ ろ う が そ れ は ( 5 ) の 比 例 原 則 と し て 議 論 さ れ て い る 2 権 利 濫 用 禁 止 原 則 が 国 民 の 申 請 権 の 濫 用 を 制 約 す る 法 理 と し て 議 論 さ れ る こ と も あ る ( 櫻 井 橋 本 p.26の 他 宇 賀 Ⅰ p.52に 詳 し い ) ( 4 ) 平 等 原 則 1 こ れ は 憲 法 原 理 で あ る が ( 憲 法 14) さ ら に 租 税 関 係 や 公 共 施 設 利 用 関 係 な ど 多 く の 個 別 法 律 で も 実 定 化 さ れ て い る 行 政 法

8 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 上 尾 福 祉 会 館 事 件 公 共 施 設 ( 福 祉 会 館 ) の 利 用 拒 否 が 違 法 と さ れ た 事 例 本 件 会 館 は 地 方 自 治 法 244 条 に い う 公 の 施 設 に 当 た る か ら 被 上 告 人 は 正 当 な 理 由 が な い 限 り こ れ を 利 用 す る こ と を 拒 ん で は な ら ず ( 同 条 2 項 ) ま た そ の 利 用 に つ い て 不 当 な 差 別 的 取 扱 い を し て は な ら な い ( 同 条 3 項 ) 2 こ こ で も 平 等 原 則 と 租 税 法 律 主 義 と が 衝 突 す る こ と が あ る 大 阪 高 裁 昭 和 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) ス コ ッ チ ラ イ ト 事 件 あ る 物 品 に つ き 20%の 税 率 を 課 し て い た 税 関 が 多 数 で あ る 場 合 唯 一 30%の 税 率 を 課 し て い た 税 関 の 解 釈 が 正 し い も の で あ っ た と し て も 法 律 の 規 定 に 違 反 し て 多 数 の 税 務 官 庁 が 採 用 し た 軽 減 税 率 が 正 当 な も の と さ れ 法 定 の 税 率 に 従 っ た 課 税 処 分 が 違 法 で あ る と さ れ た 事 例 ( 但 し 処 分 が 無 効 と ま で は い え な い と し て 国 に 対 す る 不 当 利 得 返 還 請 求 は 棄 却 し た ) 違 法 な 行 政 処 分 は 行 政 処 分 を 取 消 う る 場 合 と 行 政 処 分 が 無 効 と な る 場 合 に 分 か れ る 取 消 と 無 効 は ど う 違 う の か い か な る 場 合 に 無 効 と な る の か は 後 の 行 政 処 分 の 瑕 疵 の と こ ろ で 扱 う 相 続 人 の 間 で 課 税 に 不 平 等 が 生 じ た と し て も 課 税 処 分 が 違 法 無 効 と な る こ と は な い と し た 事 例 と し て 最 高 裁 平 成 判 決 ( 税 務 訴 訟 資 料 LEX/DB ) が あ る が 判 決 文 は 極 め て 短 い の で 平 等 原 則 違 反 の 有 無 に つ い て は 東 京 地 裁 昭 和 判 決 ( LEX/DB ) を 読 む と 良 い ( 5 ) 比 例 原 則 比 例 原 則 と は 規 制 対 象 の 社 会 的 害 悪 と 規 制 措 置 に は 均 衡 が 保 た れ て い な け れ ば な ら ず 過 剰 な 規 制 措 置 は 許 さ れ な い と い う 考 え 警 察 官 職 務 執 行 法 1に 規 定 が あ る が 比 例 原 則 は 規 制 行 政 一 般 に 妥 当 す る 法 理 で あ る と 考 え ら れ て い る 最 近 の 憲 法 学 行 政 法 学 で は 比 例 原 則 の 重 要 性 に 注 目 が 集 ま っ て い る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 君 が 代 斉 唱 日 の 丸 起 立 義 務 違 反 懲 戒 処 分 事 件 過 去 2 年 度 の 3 回 の 卒 業 式 等 に お け る 不 起 立 行 為 に よ る 懲 戒 処 分 を 受 け て い る こ と の み を 理 由 に 同 上 告 人 に 対 す る 懲 戒 処 分 と し て 停 職 処 分 を 選 択 し た 都 教 委 の 判 断 は 停 職 期 間 の 長 短 に か か わ ら ず 処 分 の 選 択 が 重 き に 失 す る も の と し て 社 会 観 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 き 上 記 停 職 処 分 は 懲 戒 権 者 と し て の 裁 量 権 の 範 囲 を 超 え る も の と し て 違 法 の 評 価 を 免 れ な い と 解 す る の が 相 当 で あ る 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 判 例 自 治 労 働 判 例 LEX/DB ) 山 口 学 力 テ ス ト 事 件 原 審 の 認 定 に 係 る 処 分 事 由 を 前 提 と す る 限 り こ れ に 対 し 懲 戒 免 職 処 分 を も っ て 臨 ん だ こ と は 過 酷 に 失 し 社 会 通 念 上 著 し く 妥 当 を 欠 き 裁 量 権 の 範 囲 を 超 え た も の と し た 原 審 の 判 断 は こ れ を 是 認 す る こ と が で き る と し た 事 例 岡 山 地 裁 平 成 判 決 ( 判 例 自 治 ) 30 日 間 の 営 業 停 止 処 分 が 重 す ぎ る と し て 7 日 間 を 超 え る 部 分 を 取 消 し た 事 例 福 岡 地 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ) 生 活 保 護 廃 止 事 件 行 政 法

9 生 活 保 護 を 受 け て い た 者 が 自 動 車 を 使 用 し た こ と を 理 由 と し て 保 護 の 廃 止 処 分 を し た こ と が 相 当 性 を 欠 く と し た 事 例 東 京 地 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ) 不 法 滞 在 者 に 対 す る 退 去 強 制 処 分 が 比 例 原 則 に 反 す る と し た 事 例 但 し 控 訴 審 ( 東 京 高 裁 平 成 判 決 = 訟 月 ) は 処 分 の 違 法 性 を 否 定 福 岡 高 裁 平 成 判 決 ( 判 タ LEX/DB ) 中 学 校 教 員 の 懲 戒 免 職 処 分 が 重 す ぎ る と し て そ れ を 取 消 し た 事 例 ( 6 ) 配 慮 義 務 に つ い て ( 国 民 の 権 利 や 地 位 を 不 当 に 害 す る こ と の な い よ う に 配 慮 す る 義 務 ) 1 近 年 の 最 高 裁 判 決 で 行 政 は 国 民 の 権 利 や 地 位 を 不 当 に 害 す る こ と の な い よ う に 配 慮 す る 義 務 を 負 う と し て い る も の が あ る 但 し 次 の 最 高 裁 判 決 は 個 別 事 案 に 即 し て 論 じ て お り 一 般 法 原 則 と 言 い う る か ど う か は ま だ 不 明 で あ る ( 私 は 一 般 法 原 則 た り 得 る と 考 え た い ) 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 ケースフ ックp.227 LEX/DB ) 紀 伊 長 島 町 水 道 水 源 保 護 条 例 事 件 本 件 条 例 は 水 源 保 護 地 域 内 に お い て 対 象 事 業 を 行 お う と す る 事 業 者 に あ ら か じ め 町 長 と の 協 議 を 求 め る と と も に 当 該 協 議 の 申 出 が さ れ た 場 合 に は 町 長 は 規 制 対 象 事 業 場 と 認 定 す る 前 に 審 議 会 の 意 見 を 聴 く な ど し て 慎 重 に 判 断 す る こ と と し て い る と こ ろ 規 制 対 象 事 業 場 認 定 処 分 が 事 業 者 の 権 利 に 対 し て 重 大 な 制 限 を 課 す も の で あ る こ と を 考 慮 す る と 上 記 協 議 は 本 件 条 例 の 中 で 重 要 な 地 位 を 占 め る 手 続 で あ る と い う こ と が で き る そ し て 前 記 事 実 関 係 等 に よ れ ば 本 件 条 例 は 上 告 人 が 三 重 県 知 事 に 対 し て し た 産 業 廃 棄 物 処 理 施 設 設 置 許 可 の 申 請 に 係 る 事 前 協 議 に 被 上 告 人 が 関 係 機 関 と し て 加 わ っ た こ と を 契 機 と し て 上 告 人 が 町 の 区 域 内 に 本 件 施 設 を 設 置 し よ う と し て い る こ と を 知 っ た 町 が 制 定 し た も の で あ り 被 上 告 人 は 上 告 人 が 本 件 条 例 制 定 の 前 に 既 に 産 業 廃 棄 物 処 理 施 設 設 置 許 可 の 申 請 に 係 る 手 続 を 進 め て い た こ と を 了 知 し て お り ま た 同 手 続 を 通 じ て 本 件 施 設 の 設 置 の 必 要 性 と 水 源 の 保 護 の 必 要 性 と を 調 和 さ せ る た め に 町 と し て ど の よ う な 措 置 を 執 る べ き か を 検 討 す る 機 会 を 与 え ら れ て い た と い う こ と が で き る そ う す る と 被 上 告 人 と し て は 上 告 人 に 対 し て 本 件 処 分 を す る に 当 た っ て は 本 件 条 例 の 定 め る 上 記 手 続 に お い て 上 記 の よ う な 上 告 人 の 立 場 を 踏 ま え て 上 告 人 と 十 分 な 協 議 を 尽 く し 上 告 人 に 対 し て 地 下 水 使 用 量 の 限 定 を 促 す な ど し て 予 定 取 水 量 を 水 源 保 護 の 目 的 に か な う 適 正 な も の に 改 め る よ う 適 切 な 指 導 を し 上 告 人 の 地 位 を 不 当 に 害 す る こ と の な い よ う 配 慮 す べ き 義 務 が あ っ た も の と い う べ き で あ っ て 本 件 処 分 が そ の よ う な 義 務 に 違 反 し て さ れ た も の で あ る 場 合 に は 本 件 処 分 は 違 法 と な る と い わ ざ る を 得 な い 2 不 利 益 的 変 更 を す る 場 合 に 激 変 緩 和 措 置 が 求 め ら れ そ れ を 欠 く 不 利 益 変 更 措 置 が 違 法 ( 裁 量 濫 用 ) と さ れ る こ と が あ る 生 活 保 護 の 老 齢 加 算 廃 止 を 争 っ た 福 岡 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/ DB ) は 次 の よ う に 述 べ て 今 般 の 生 活 保 護 老 齢 加 算 廃 止 を 違 法 と し た 老 齢 加 算 の 廃 止 は 既 に 老 齢 加 算 を 前 提 と す る 保 護 を 受 け て い る 被 保 護 者 に と っ て は 支 給 額 の 相 当 程 度 の 減 額 を 意 味 す る と こ ろ 本 件 記 述 の う ち 老 齢 加 算 の 廃 止 と い う 方 向 性 と 並 ん で 重 要 な 事 項 で あ る 本 件 た だ し 書 の 内 容 に つ い て 何 ら 検 討 せ ず 同 じ く 重 要 な 事 項 で あ る 激 変 緩 和 措 置 に つ い て 十 分 検 討 す る こ と な く 中 間 取 り ま と め が 老 齢 加 算 を 廃 止 の 方 向 で 見 直 す べ き で あ る と し た こ と な ど の 理 由 で 行 わ れ た 本 件 保 護 基 準 の 改 定 は 考 慮 す べ き 事 項 を 十 分 考 慮 し て お ら ず 又 は 考 慮 し 行 政 法

10 た 事 項 に 対 す る 評 価 が 明 ら か に 合 理 性 を 欠 き そ の 結 果 社 会 通 念 に 照 ら し 著 し く 妥 当 性 を 欠 い た も の と い う こ と が で き る し た が っ て 本 件 保 護 基 準 の 改 定 は 裁 量 権 の 逸 脱 又 は 濫 用 と し て 正 当 な 理 由 の な い 保 護 基 準 の 不 利 益 変 更 に 当 た る と い う べ き で あ る 本 判 決 は 激 変 緩 和 措 置 を 一 般 法 原 則 と し て 認 め た も の で は な く 老 齢 加 算 廃 止 に 当 た っ て 厚 生 労 働 省 の 専 門 委 員 会 の 中 間 取 り ま と め が 激 変 緩 和 措 置 を と る べ き だ と の 意 見 を 述 べ て い た に も 拘 わ ら ず そ の 措 置 を 取 ら な か っ た こ と を 問 題 視 し て い る も の で あ る こ と は 注 意 し て お く べ き 本 件 の 上 告 審 で あ る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 タ LEX/DB ) は 今 回 の 老 齢 加 算 廃 止 が 中 間 取 り ま と め の 意 見 を 踏 ま え た 検 討 を 経 て い な い も の と い う こ と は で き ず 全 体 と し て そ の 意 見 の 趣 旨 と 一 致 し な い も の で あ っ た と も 解 し 難 い と し さ ら に 審 理 が 必 要 で あ る と し て 福 岡 高 裁 に 差 し 戻 し た ( 7 ) そ の 他 不 利 益 法 規 の 不 遡 及 原 則 に 関 す る 最 近 の 事 例 と し て 福 岡 地 裁 平 成 判 決 ( 判 時 ) が あ る 本 判 決 は 住 宅 を 譲 渡 し た こ と に よ り 長 期 譲 渡 所 得 の 計 算 上 損 失 に つ き 税 務 署 長 が 法 律 の 改 正 に よ り 損 益 通 算 で き な く な っ た こ と を 理 由 に 行 っ た 更 正 ( 課 税 額 の 変 更 ) を し な い 旨 の 通 知 ( 処 分 ) に 対 す る 取 消 訴 訟 本 件 改 正 は 上 記 特 例 措 置 の 適 用 も な く 損 益 通 算 の 適 用 を 受 け ら れ な く な っ た 原 告 に 適 用 さ れ る 限 り に お い て 租 税 法 規 不 遡 及 の 原 則 ( 憲 法 8 4 条 ) に 違 反 し 違 憲 無 効 と い う べ き で あ る 3 行 政 活 動 と 民 事 法 ( 1 ) 行 政 活 動 に お け る 民 事 法 の 適 用 1 既 に 述 べ た よ う に 今 日 の 行 政 活 動 は 非 権 力 的 な 手 法 で な さ れ る こ と が 多 く そ の 場 合 法 律 上 特 別 の 規 定 の な い 限 り 民 法 等 が 適 用 さ れ る 2 行 政 に 特 有 の 作 用 で あ っ て も 民 法 等 の 適 用 が 当 然 に 排 除 さ れ る わ け で は な い ( 2 ) 民 法 法 理 の 適 用 を 肯 定 し た 主 要 な 最 高 裁 判 例 1 民 法 177 条 の 適 用 に つ い て 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 73-3 LEX/DB ) 滞 納 処 分 に よ る 差 押 の 関 係 に つ き 民 法 177( 登 記 の 対 抗 力 ) が 適 用 さ れ る と し た 事 例 国 税 滞 納 処 分 に お い て は 国 は そ の 有 す る 租 税 債 権 に つ き 自 ら 執 行 機 関 と し て 強 制 執 行 の 方 法 に よ り そ の 満 足 を 得 よ う と す る も の で あ つ て 滞 納 者 の 財 産 を 差 し 押 え た 国 の 地 位 は あ た か も 民 事 訴 訟 法 上 の 強 制 執 行 に お け る 差 押 債 権 者 の 地 位 に 類 す る も の で あ り 租 税 債 権 が た ま た ま 公 法 上 の も の で あ る こ と は こ の 関 係 に お い て 国 が 一 般 私 法 上 の 債 権 者 よ り 不 利 益 の 取 扱 を 受 け る 理 由 と な る も の で は な い そ れ 故 滞 納 処 分 に よ る 差 押 の 関 係 に お い て も 民 法 177 条 の 適 用 が あ る も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 供 用 開 始 処 分 の あ っ た 道 路 敷 地 に つ き 民 法 177( 登 記 の 対 抗 力 ) が 適 用 さ れ る と し た 事 例 行 政 法

11 当 初 適 法 に 供 用 開 始 行 為 が な さ れ 道 路 と し て 使 用 が 開 始 さ れ た 以 上 当 該 道 路 敷 地 に つ い て は 公 物 た る 道 路 の 構 成 部 分 と し て 道 路 法 所 定 ( 道 路 法 4 条 旧 道 路 法 6 条 ) の 制 限 が 加 え ら れ る こ と と な る そ し て そ の 制 限 は 当 該 道 路 敷 地 が 公 の 用 に 供 せ ら れ た 結 果 発 生 す る も の で あ つ て 道 路 敷 地 使 用 の 権 原 に 基 づ く も の で は な い か ら そ の 後 に 至 つ て 道 路 管 理 者 が 対 抗 要 件 を 欠 く た め 右 道 路 敷 地 の 使 用 権 原 を も つ て 後 に 右 敷 地 の 所 有 権 を 取 得 し た 第 三 者 に 対 抗 し え な い こ と と な つ て も 当 該 道 路 の 廃 止 が な さ れ な い か ぎ り 敷 地 所 有 権 に 加 え ら れ た 右 制 限 は 消 滅 す る も の で は な い し た が つ て そ の 後 に 当 該 敷 地 の 所 有 権 を 取 得 し た 右 の 第 三 者 は 上 記 の 制 限 の 加 わ つ た 状 態 に お け る 土 地 所 有 権 を 取 得 す る に す ぎ な い も の と 解 す べ き で あ り 道 路 管 理 者 に 対 し 当 該 道 路 敷 地 た る 土 地 に つ い て そ の 使 用 収 益 権 の 行 使 が 妨 げ ら れ て い る こ と を 理 由 と し て 損 害 賠 償 を 求 め る こ と は で き な い も の と い わ な け れ ば な ら な い 2 民 法 の 時 効 規 定 の 適 用 に つ い て そ も そ も 公 共 用 財 産 に 取 得 時 効 が 適 用 さ れ る か と い う 問 題 が あ っ た が 公 用 が 廃 止 さ れ た と き は 取 得 時 効 が 成 立 す る と し た 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 公 共 用 財 産 と し て の 形 態 機 能 を 全 く 喪 失 し た 公 共 用 財 産 に つ い て 黙 示 的 に 公 用 が 廃 止 さ れ た も の と し て こ れ に 対 す る 取 得 時 効 を 認 め た 事 例 公 共 用 財 産 が 長 年 の 間 事 実 上 公 の 目 的 に 供 用 さ れ る こ と な く 放 置 さ れ 公 共 用 財 産 と し て の 形 態 機 能 を 全 く 喪 失 し そ の 物 の う え に 他 人 の 平 穏 か つ 公 然 の 占 有 が 継 続 し た が そ の た め 実 際 上 公 の 目 的 が 害 さ れ る よ う な こ と も な く も は や そ の 物 を 公 共 用 財 産 と し て 維 持 す べ き 理 由 が な く な つ た 場 合 に は 右 公 共 用 財 産 に つ い て は 黙 示 的 に 公 用 が 廃 止 さ れ た も の と し て こ れ に つ い て 取 得 時 効 の 成 立 を 妨 げ な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 当 該 財 産 が 公 用 財 産 ( 公 共 用 財 産 を 含 む ) と し て 供 用 さ れ て い る 限 り は 取 得 時 効 は 成 立 し な い こ れ が 基 本 で あ る 上 記 判 例 は そ の 裏 命 題 で 公 用 廃 止 が あ れ ば 取 得 時 効 が 成 立 し う る と い う も の 従 前 の 判 例 で は 公 共 用 財 産 の 用 途 廃 止 に は 明 示 の 公 用 廃 止 処 分 が な け れ ば な ら な い と し て い た の で 黙 示 の 公 用 廃 止 を 認 め た こ と も こ の 判 決 の 新 判 断 で あ る な お 公 用 目 的 に 供 さ れ て い る 限 り 時 効 取 得 は 生 じ な い 実 務 で は こ の よ う な 事 件 と は 逆 に 私 人 の 所 有 す る 土 地 が 道 路 な ど 公 用 に 供 さ れ て い て 行 政 団 体 側 が 取 得 時 効 を 援 用 し て 所 有 権 確 認 を 求 め る 事 例 が 少 な く な い こ の 判 例 を 引 用 し 公 有 水 面 埋 立 後 竣 工 認 可 を 受 け て い な い 土 地 が も は や 公 有 水 面 に 復 元 さ れ る こ と な く 私 法 上 の 土 地 所 有 権 の 対 象 と な る 土 地 と し て 確 定 し か つ 公 有 水 面 と し て の 公 用 が 黙 示 に 廃 止 さ れ た も の と し て 時 効 取 得 を 認 め た 最 近 の 事 例 に 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 ) が あ る ま た 道 路 に 関 し て 黙 示 の 公 用 廃 止 を 認 め た も の に 大 阪 高 裁 平 成 ( 判 時 1843ー77) 国 及 び 自 治 体 に 対 す る 金 銭 債 権 金 銭 債 務 に 関 し て は 会 計 法 30 及 び 地 方 自 治 法 236が 民 法 と は 異 な る 規 定 を し て い る 会 計 法 30は 国 の 金 銭 債 権 及 び 国 に 対 す る 金 銭 債 権 の 消 滅 時 効 を 5 年 と し 時 効 の 援 用 を 要 し な い と し て い る し か し 行 政 団 体 と の 法 律 関 係 で あ っ て も 民 法 の 一 般 規 定 が 適 用 さ れ る こ と も あ る 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 自 衛 隊 員 の 勤 務 中 の 事 故 に つ き 国 の 安 全 配 慮 義 務 違 反 に よ る 損 害 賠 償 責 任 を 求 め 行 政 法

12 損 害 賠 償 請 求 権 の 消 滅 時 効 を 民 法 1671 に よ り 10 年 と し た 事 例 最 高 裁 は 会 計 法 30 条 が 金 銭 の 給 付 を 目 的 と す る 国 の 権 利 及 び 国 に 対 す る 権 利 に つ き 5 年 の 消 滅 時 効 期 間 を 定 め た の は 国 の 権 利 義 務 を 早 期 に 決 済 す る 必 要 が あ る な ど 主 と し て 行 政 上 の 便 宜 を 考 慮 し た こ と に 基 づ く も の で あ る か ら 同 条 の 5 年 の 消 滅 時 効 期 間 の 定 め は 右 の よ う な 行 政 上 の 便 宜 を 考 慮 す る 必 要 が あ る 金 銭 債 権 で あ つ て 他 に 時 効 期 間 に つ き 特 別 の 規 定 の な い も の に つ い て 適 用 さ れ る も の と 解 す べ き で あ る と し て い る 本 判 決 は 公 法 上 の 法 律 関 係 で あ る 公 務 員 関 係 に 労 働 法 理 で あ る 安 全 配 慮 義 務 を 適 用 し た 点 で も 重 要 安 全 配 慮 義 務 に 関 す る 最 近 の 事 例 と し て 神 戸 地 裁 平 成 判 決 ( 自 衛 隊 員 歩 行 訓 練 = 判 時 ) 旭 川 地 裁 平 成 判 決 ( 町 管 理 の 流 雪 溝 で の 除 雪 作 業 = 判 時 ) 公 立 病 院 の 診 療 に 関 す る 債 権 の 消 滅 時 効 に つ き 地 方 自 治 法 2361 の 5 年 で は な く 民 法 170 一 号 の 3 年 を 採 用 し た 最 近 の 判 例 に 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 ) が あ る 3 公 営 住 宅 と 民 法 借 地 法 借 家 法 ( 借 地 借 家 法 ) の 適 用 に つ い て 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 公 営 住 宅 の 使 用 関 係 に 民 法 借 家 法 及 び 契 約 法 上 の 信 頼 関 係 の 法 理 の 適 用 が あ る と し た 事 例 公 営 住 宅 の 使 用 関 係 に つ い て は 公 営 住 宅 法 及 び こ れ に 基 づ く 条 例 が 特 別 法 と し て 民 法 及 び 借 家 法 に 優 先 し て 適 用 さ れ る が 法 及 び 条 例 に 特 別 の 定 め が な い 限 り 原 則 と し て 一 般 法 で あ る 民 法 及 び 借 家 法 の 適 用 が あ り そ の 契 約 関 係 を 規 律 す る に つ い て は 信 頼 関 係 の 法 理 の 適 用 が あ る も の と 解 す べ き で あ る と こ ろ で 右 法 及 び 条 例 の 規 定 に よ れ ば 事 業 主 体 は 公 営 住 宅 の 入 居 者 を 決 定 す る に つ い て は 入 居 者 を 選 択 す る 自 由 を 有 し な い も の と 解 さ れ る が 事 業 主 体 と 入 居 者 と の 間 に 公 営 住 宅 の 使 用 関 係 が 設 定 さ れ た の ち に お い て は 両 者 の 間 に は 信 頼 関 係 を 基 礎 と す る 法 律 関 係 が 存 す る も の と い う べ き で あ る か ら 公 営 住 宅 の 使 用 者 が 法 の 定 め る 公 営 住 宅 の 明 渡 請 求 事 由 に 該 当 す る 行 為 を し た 場 合 で あ つ て も 賃 貸 人 で あ る 事 業 主 体 と の 間 の 信 頼 関 係 を 破 壊 す る と は 認 め 難 い 特 段 の 事 情 が あ る と き に は 事 業 主 体 の 長 は 当 該 使 用 者 に 対 し そ の 住 宅 の 使 用 関 係 を 取 り 消 し そ の 明 渡 を 請 求 す る こ と は で き な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 判 時 LEX/DB ) 原 審 は 公 営 住 宅 法 に 基 づ く 公 営 住 宅 の 使 用 許 可 に よ る 賃 貸 借 に つ い て も 借 家 法 が 一 般 法 と し て 適 用 さ れ 同 法 1 条 ノ 2に 規 定 す る 正 当 の 事 由 が あ る 場 合 に は 同 条 に よ り 解 約 の 申 入 を す る こ と が で き 東 京 都 営 住 宅 条 例 20 条 1 項 6 号 は 適 用 さ れ な い も の と し た う え 適 法 に 確 定 し た 事 実 関 係 の 下 に お い て 同 号 の 使 用 許 可 の 取 消 の 意 思 表 示 を そ の 主 張 事 実 か ら 借 家 法 1 条 ノ 2に よ る 解 約 申 入 と し そ の 正 当 の 事 由 を 肯 認 し 権 利 の 濫 用 に 当 た ら な い と し て 被 上 告 人 の 本 件 明 渡 請 求 に つ い て こ れ を 認 容 し た も の で あ っ て 右 判 断 は 正 当 と し て 是 認 す る こ と が で き る 4 そ の 他 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 行 政 法

13 共 同 相 続 人 間 の 相 続 分 の 譲 渡 に 伴 っ て 生 じ る 農 地 の 権 利 移 転 に つ い て 農 地 法 上 の 許 可 を 要 し な い と し た 事 例 農 地 法 3 条 1 項 は 農 地 に 係 る 権 利 の 人 為 的 な 移 転 の う ち 農 地 の 保 全 の 観 点 か ら 望 ま し く な い と 考 え ら れ る も の を 制 限 す る 趣 旨 の 規 定 で あ る と こ ろ 相 続 に よ っ て 生 ず る 権 利 移 転 も 相 続 人 が 非 営 農 者 で あ る 場 合 に は 農 地 の 保 全 上 は 望 ま し い と は い え な い も の の 相 続 が そ も そ も 人 為 的 な 移 転 で は な く 相 続 に よ る 包 括 的 な 権 利 承 継 は 私 有 財 産 制 の 下 に お い て は 是 認 せ ざ る を 得 な い も の で あ る こ と か ら 規 制 対 象 と は し て い な い も の と 解 さ れ る 相 続 財 産 に 農 地 が 含 ま れ て い る か 否 か を 問 わ ず 共 同 相 続 人 間 に お い て 個 々 の 農 地 で は な く 包 括 的 な 相 続 人 た る 地 位 を 譲 渡 す る こ と 自 体 は 農 地 法 3 条 1 項 が 規 制 の 対 象 と す る も の で は な い そ し て 共 同 相 続 人 間 に お け る 相 続 分 の 譲 渡 に 伴 い 前 記 の と お り 個 々 の 不 動 産 に つ い て も 持 分 の 移 転 が 生 ず る の は 相 続 に よ り 包 括 的 な 権 利 移 転 に 伴 っ て 個 々 の 財 産 上 の 権 利 も 移 転 す る の と 同 様 の 関 係 に あ り 相 続 人 の 1 人 で あ る 当 該 譲 受 人 に 農 地 に つ い て の 権 利 が 移 転 す る こ と 自 体 は 同 項 の 是 認 す る と こ ろ で あ る 以 上 の 点 に か ん が み れ ば 共 同 相 続 人 間 に お い て さ れ た 相 続 分 の 譲 渡 に 伴 っ て 生 ず る 農 地 の 権 利 移 転 に つ い て は 農 地 法 3 条 1 項 の 許 可 を 要 し な い と 解 す る の が 相 当 で あ る ( 3 ) 民 法 等 の 適 用 が 制 約 さ れ る 場 合 1 当 該 行 政 作 用 の 性 質 ( 権 力 性 や 公 益 性 な ど ) や 行 政 活 動 の 適 正 性 公 平 性 確 保 の 要 請 を 理 由 と す る も の 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 タ LEX/DB ) 自 作 農 創 設 特 別 措 置 法 の 農 地 買 収 処 分 に 民 法 177の 適 用 を 排 除 し た 事 例 自 作 農 創 設 特 別 措 置 法 ( 以 下 自 作 法 と 略 称 す る ) は 今 次 大 戦 の 終 結 に 伴 い 我 国 農 地 制 度 の 急 速 な 民 主 化 を 図 り 耕 作 者 の 地 位 の 安 定 農 業 生 産 力 の 発 展 を 期 し て 制 定 せ ら れ た も の で あ つ て 政 府 は こ の 目 的 達 成 の た め 同 法 に 基 い て 公 権 力 を 以 て 同 法 所 定 の 要 件 に 従 い 所 謂 不 在 地 主 や 大 地 主 等 の 所 有 農 地 を 買 収 し こ れ を 耕 作 者 に 売 渡 す 権 限 を 与 え ら れ て い る の で あ る 即 ち 政 府 の 同 法 に 基 く 農 地 買 収 処 分 は 国 家 が 権 力 的 手 段 を 以 て 農 地 の 強 制 買 上 を 行 う も の で あ つ て 対 等 の 関 係 に あ る 私 人 相 互 の 経 済 取 引 を 本 旨 と す る 民 法 上 の 売 買 と は そ の 本 質 を 異 に す る も の で あ る 従 つ て か か る 私 経 済 上 の 取 引 の 安 全 を 保 障 す る た め に 設 け ら れ た 民 法 177 条 の 規 定 は 自 作 法 に よ る 農 地 買 収 処 分 に は そ の 適 用 を 見 な い も の と 解 す べ き で あ る 本 判 決 と ( 2 ) 1 の 最 初 に あ げ た 最 高 裁 昭 和 判 決 で 違 い が 生 じ た 理 由 は 何 か た し か に 本 事 件 は 占 領 軍 命 令 に よ る 超 憲 法 的 措 置 と い う 特 質 が あ る が 滞 納 処 分 の 事 例 に は そ の よ う な 特 殊 性 は な い 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 公 営 住 宅 使 用 権 の 承 継 に つ い て 相 続 人 が 公 営 住 宅 を 使 用 す る 権 利 を 当 然 に 承 継 す る と 解 す る 余 地 は な い と し た 事 例 公 営 住 宅 法 は 住 宅 に 困 窮 す る 低 額 所 得 者 に 対 し て 低 廉 な 家 賃 で 住 宅 を 賃 貸 す る こ と に よ り 国 民 生 活 の 安 定 と 社 会 福 祉 の 増 進 に 寄 与 す る こ と を 目 的 と す る も の で あ っ て ( 1 条 ) そ の た め に 公 営 住 宅 の 入 居 者 を 一 定 の 条 件 を 具 備 す る も の 行 政 法

14 に 限 定 し ( 17 条 ) 政 令 の 定 め る 選 考 基 準 に 従 い 条 例 で 定 め る と こ ろ に よ り 公 正 な 方 法 で 選 考 し て 入 居 者 を 決 定 し な け れ ば な ら な い も の と し た 上 ( 18 条 ) さ ら に 入 居 者 の 収 入 が 政 令 で 定 め る 基 準 を 超 え る こ と に な っ た 場 合 に は そ の 入 居 年 数 に 応 じ て 入 居 者 に つ い て は 当 該 公 営 住 宅 を 明 け 渡 す よ う に 努 め な け れ ば な ら な い 旨 ( 21 条 の 2 第 1 項 ) 事 業 主 体 の 長 に つ い て は 当 該 公 営 住 宅 の 明 渡 し を 請 求 す る こ と が で き る 旨 ( 21 条 の 3 第 1 項 ) を 規 定 し て い る の で あ る 以 上 の よ う な 公 営 住 宅 法 の 規 定 の 趣 旨 に か ん が み れ ば 入 居 者 が 死 亡 し た 場 合 に は そ の 相 続 人 が 公 営 住 宅 を 使 用 す る 権 利 を 当 然 に 承 継 す る と 解 す る 余 地 は な い と い う べ き で あ る 2 行 政 法 規 が 特 別 法 と し て 機 能 し 民 法 の 適 用 が 排 除 さ れ る 場 合 時 効 に 関 す る 会 計 法 30 及 び 地 方 自 治 法 236の よ う に 行 政 法 規 が 特 別 法 と し て 優 先 的 に 適 用 さ れ そ の 限 り で 民 法 の 適 用 が 排 除 さ れ る こ と は 少 な く な い 次 の 事 例 は 接 境 建 設 に 関 す る 民 法 2341 と 建 築 基 準 法 65の 関 係 が 論 じ ら れ た 著 名 な 事 例 で あ る 最 高 裁 平 成 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 建 築 基 準 法 65 条 は 防 火 地 域 又 は 準 防 火 地 域 内 に あ る 外 壁 が 耐 火 構 造 の 建 築 物 に つ い て そ の 外 壁 を 隣 地 境 界 線 に 接 し て 設 け る こ と が で き る 旨 規 定 し て い る が こ れ は 同 条 所 定 の 建 築 物 に 限 り そ の 建 築 に つ い て は 民 法 234 条 1 項 の 規 定 の 適 用 が 排 除 さ れ る 旨 を 定 め た も の と 解 す る の が 相 当 で あ る ( 4 ) 行 政 法 規 違 反 の 行 為 と 民 事 上 の 効 力 1 行 政 法 規 違 反 の 法 律 行 為 が 当 然 に 無 効 と な る わ け で は な い 伝 統 的 に は 取 締 法 規 ( 警 察 規 制 ) 違 反 の 行 為 は 刑 罰 の 対 象 と な る と し て も 民 事 上 の 効 力 は 有 効 で あ る が 強 行 法 規 ( 経 済 統 制 ) 違 反 の 行 為 は 民 事 上 も 無 効 で あ る と さ れ て き た 前 者 : 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 LEX/DB ) 食 品 衛 生 法 上 の 無 許 可 営 業 本 件 売 買 契 約 が 食 品 衛 生 法 に よ る 取 締 の 対 象 に 含 ま れ る か ど う か は と も か く と し て 同 法 は 単 な る 取 締 法 規 に す ぎ な い も の と 解 す る の が 相 当 で あ る か ら 上 告 人 が 食 肉 販 売 業 の 許 可 を 受 け て い な い と し て も 右 法 律 に よ り 本 件 取 引 の 効 力 が 否 定 さ れ る 理 由 は な い そ れ 故 右 許 可 の 有 無 は 本 件 取 引 の 私 法 上 の 効 力 に 消 長 を 及 ぼ す も の で は な い と し た 原 審 の 判 断 は 結 局 正 当 で あ り 所 論 は 採 る を 得 な い 後 者 : 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 臨 時 物 資 需 給 調 整 法 違 反 煮 乾 い わ し 売 買 当 時 施 行 の 臨 時 物 資 需 給 調 整 法 は わ が 国 に お け る 産 業 の 回 復 振 興 に 関 す る 基 本 的 政 策 及 び 計 画 の 実 施 を 確 保 す る た め に 制 定 さ れ た も の で あ り 同 法 に 基 く 加 工 水 産 物 配 給 規 則 ( 昭 和 24 年 9 月 農 林 省 令 100 号 に よ る 改 正 前 の 同 規 則 ) は 昭 和 22 年 内 閣 訓 令 3 号 指 定 配 給 物 資 配 給 手 続 規 程 に 従 い 右 目 的 達 成 の た め 物 資 及 び そ の 需 給 調 整 方 法 等 を 特 定 し 同 規 則 2 条 に よ つ て 指 定 さ れ た 煮 乾 い わ し 等 の 物 資 に つ い て は 法 定 の 除 外 事 由 そ の 他 特 段 の 事 情 の 存 し な い 限 り 同 規 則 3 条 以 下 所 定 の 集 荷 機 関 荷 受 機 関 登 録 小 売 店 舗 等 の 機 構 を 通 ず る 取 引 の み の 効 力 を 認 め 右 以 外 の 無 資 格 者 に よ る 取 引 の 効 力 を 認 め な い 趣 意 で あ つ て 右 法 令 は 此 の 意 味 に 於 け る 強 行 法 規 で あ る と 解 さ れ る か ら 此 の 点 に つ き 原 判 決 に 所 論 の 如 き 違 法 あ り と 為 し 難 く 行 政 法

15 原 審 ( 福 岡 高 裁 昭 和 判 決 民 集 ) 本 件 煮 乾 い わ し の 売 買 は 前 記 経 済 統 制 法 令 に 違 反 し て な さ れ た も の で あ る こ と が 明 か で あ る か ら 公 序 良 俗 に 反 し 無 効 の 契 約 で あ る と い わ な け れ ば な ら な い 2 し か し こ の よ う に 単 純 に 割 り 切 れ る も の で は な く 強 行 法 規 違 反 で な く て も 状 況 に 照 ら し て 民 法 90の 公 序 良 俗 違 反 と な る こ と が あ る 最 高 裁 昭 和 判 決 ( 民 集 判 時 LEX/DB ) 有 害 物 質 を 含 む 食 品 の 販 売 契 約 有 毒 性 物 質 で あ る 硼 砂 の 混 入 し た ア ラ レ を 販 売 す れ ば 食 品 衛 生 法 4 条 2 号 に 抵 触 し 処 罰 を 免 れ な い こ と は 多 弁 を 要 し な い と こ ろ で あ る が そ の 理 由 だ け で 右 ア ラ レ の 販 売 は 民 法 90 条 に 反 し 無 効 の も の と な る も の で は な い し か し な が ら 前 示 の よ う に ア ラ レ の 製 造 販 売 を 業 と す る 者 が 硼 砂 の 有 毒 性 物 質 で あ り こ れ を 混 入 し た ア ラ レ を 販 売 す る こ と が 食 品 衛 生 法 の 禁 止 し て い る も の で あ る こ と を 知 り な が ら 敢 え て こ れ を 製 造 の 上 同 じ 販 売 業 者 で あ る 者 の 要 請 に 応 じ て 売 り 渡 し そ の 取 引 を 継 続 し た と い う 場 合 に は 一 般 大 衆 の 購 買 の ル ー ト に 乗 せ た も の と 認 め ら れ そ の 結 果 公 衆 衛 生 を 害 す る に 至 る で あ ろ う こ と は み や す き 道 理 で あ る か ら そ の よ う な 取 引 は 民 法 90 条 に 抵 触 し 無 効 の も の と 解 す る を 相 当 と す る 最 近 の 見 解 は 違 反 法 規 が 強 行 法 規 で な い 場 合 で も 同 取 引 に か か わ る 要 素 を 総 合 的 に 考 慮 し て 契 約 の 効 力 の 有 無 を 判 断 す る こ と を 支 持 し て い る ( 宇 賀 Ⅰ p.67) 行 政 法